对劳动合同的几点思考(整理版)

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1、-1、劳动合同中的工作内容劳动者具体从事什么种类或者内容的劳动,这里的工作内容是指工作岗位和工作任务或职责。这一条款是劳动合同的核心条款之一。它是用人单位使用劳动者的目的,也是劳动者通过自己的劳动取得劳动报酬的源由。劳动合同中的工作内容条款应当规定的明确具体,便于遵照执行。建议企业在与员工签订劳动合同时,在工作内容一览中,把该岗位职务说明书中的任职要求、主要职责,工作特征(重点是工作环境、出差情况等关键点写清楚),以规避因劳动条件的改变,而引起的劳动纠纷。另外需要注意的是,由于要把职位岗位说明书中的关键点写进劳动合同,因此岗位说明书中的内容必须引起企业的重视,需要对岗位说明书不断地完善。2、劳

2、动合同中的工作地点。工作地点是劳动合同的履行地,是劳动者从事劳动合同中所规定的工作内容的地点,它关系到劳动者的工作环境、生活环境、以及劳动者的就业选择,劳动者有权在与用人单位建立劳动关系时知悉自己的工作地点。若劳动合同履行地与用人单位注册地不一致的,有关劳动者的最低工资标准、劳动保护、劳动条件、职业危害防护和本地区上年度职工月平均工资标准等事项,按劳动合同履行地有关规定执行。用人单位注册地的有关标准高于劳动合同履行地的有关标准,且用人单位与劳动者约定按照用人单位注册地的有关规定执行的,从其约定。 对于我们企业而言,在本市企业职工最低工资标准是1300元月,而从化最低工资标准1100元月。当注册

3、地与履行地的工资标准不一样时,企业在与员工签订劳动合同时,必须写清楚员工的工作地点,以规避因工作地点的变化而引起的劳动纠纷。3、第一次和第二次劳动合同期限的设置。劳动合同期限是劳动合同中必须约定的事项,但具体的时间,可以双方协商。考虑到签订了两次固定期限合同,再订新合同就要转为无固定期限劳动合同。因此,在签订二次劳动合同时,企业必须深思熟虑,设置好二次劳动合同的期限。企业在合法的情况下,可相应延长二次合同的期限,可在一定程度上规避因签无固定期限劳动合同,而带来的用工限制。4、在合法的情况下,运用企业规章制度,规避劳动纠纷。一般认为用人单位制订的内容规则(即厂规厂纪或规章制度)在法律上应视为劳动

4、合同的附件,这是因为劳动合同是有准身份合同的性质,劳动者通过用人单位依法订立劳动合同,确立双方劳动关系后即加入用人单位内部,成为其中的一员,服从用人单位指挥,安排与监督,即双方存在有一定意义上附属性,劳动者不仅负有劳动义务,而且还承担法定义务(服从义务,秘密义务和增进义务之和)和附随义务。所以,用人单位制订的规章制度只要不违反法律法规的限制性规范(限止、禁止)规章,劳动者应当负有遵循义务,还是我国劳动法第八十九条的立法要求。但是,劳动法第四条亦规定“用人单位应当依法建立和完善规章制度,保障劳动者有劳动权利和履行劳动义务”,所以,用人单位制订的规章制度可视为劳动合同的附件,但不能变更劳动合同已有

5、明文规定的内容。可以补充劳动合同没有规定或规定不具体的条款,以规定不违反国家法律法规为限。5、在劳动合同第十二条、双方需要约定的其他事项中,可按实际情况考虑增加以下条款:1、乙方自与甲方签订劳动合同之日起,即承诺与原单位已解除劳动合同并没有续约,今后若有劳资纠纷,由乙方承担一切责任,与甲方无关。(此条主要是想规避与原单位签订了竞业限制的应聘者)2、公司制度执行。在不违反劳动法和劳动合同法的情况下,乙方承诺遵守甲方公司已发布或今后将发布的规章制度,并严格按照甲方公司规定标准、流程及权限操作执行,不越权或不违反流程处理任何事情;乙方有越权或违反制度、流程行为的,须接受各项制度、流程配套考核办法考核

6、,甲方视其严重程度,按照劳动法有关规定,有权无条件解除乙方劳动关系,因此造成甲方损失的,乙方应负赔偿责任。3、在签劳动合同前,我已阅读企业劳动规章制度,并同意服从企业规章制度的有关要求。(注意点:企业在与员工签订劳动合同之前,建议在试用期或实习期时,就应给员工分发企业规章制度,让员工亲笔签名以示签收,在签合同之前,还要有一份阅读企业规章制度证明,让员工签名以示阅读)以下是对企业制定内部规章制度时的一些注意问题鉴于劳动关系中劳动者和用人单位之间的从属关系,用人单位依法制定的规章制度在劳动纠纷中可以起到类似于法律的效力。尤其是在企业辞退员工、处罚员工等纠纷中,由于国家法律法规对此类问题一般缺乏十分

7、详尽的规定,因而用人单位的规章制度在此起到了补充法律规定的作用。企业如何制定和执行规章制度,才能最大限度地起到维护经营秩序的作用?我们根据国家法律法规的规定和司法实践中的一些习惯做法,向企业提出几点参考意见:一、企业规章制度的法律效力及产生效力的必要条件(一)企业规章制度的法律效力最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释第十九条规定:用人单位根据劳动法第四条之规定,通过民主程序制定的规章制度,不违反国家法律、行政法规及政策规定,并已向劳动者公示的,可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。这条规定实际上赋予合法的企业规章制度以类似于法律的效力。同时,中华人民共和国劳动法及劳动部相关

8、规章都对企业的规章制度赋予类似的效力。如:劳动法第二十五条第二项规定“严重违反劳动纪律和用人单位规章制度的”企业可以随时解除劳动合同;劳动部关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见第87条规定:劳动法第二十五条第(三)项中的“重大损害”,应由企业内部规章来规定。(二)企业规章制度生效的必要条件但并非企业制定的所有规章都能产生上述效力。根据上述最高法院的司法解释,有效的企业规章必须具备三个条件:1)经过民主程序制定;2)内容不违反国家法律法规和政策规定;3)已向劳动者公示。三个条件缺一不可。二、制订企业规章制度的合法程序(一)规章的制订程序按照最高法院司法解释的规定,在制订企业规章制度中应

9、通过“民主程序”。但怎样操作,才算是“民主程序”,法律法规对此并无明确规定。司法实践中一般认为,以下程序,可以视为“民主程序”:1)召开职工大会或者职工代表大会通过;2)由企业工会参与制订;3)如果既未召开职工大会或者职工代表大会,也未设立工会,则应通过适当方式,在制订规章过程中使员工有提出意见、建议的权利,并且员工的建议和意见应充分反映在规章制订过程中。值得注意的,企业在采取上述方式制订规章制度的过程中,应注意保留职工大会、工会或者员工参与制订规章的证据。(二)规章的公示企业规章制度公示中最应注意的问题是:保留已经公示的证据。通常,以下方法可以达到这样的效果:1)将规章交由每个员工阅读,并且

10、在阅读后签字确认。阅读规章的签字确认,可以通过制作表格进行登记,也可以制作单页的声明由员工签字,内容包括员工确认“已经阅读”并且承诺“遵守”。2)在厂区将规章内容公告,并且将公告的现场进行拍照、录像等方式的记录备案,并可由厂区的治安、物业管理等人员见证。3)召开职工大会公示,并以适当方式保留证据。4)委托工会公示,并保留证据。(三)规章向劳动行政部门备案根据广东省劳动厅发布的广东省用人单位劳动规章制度审查备案办法,广东省内用人单位的规章制度应当送交劳动行政部门审查备案。但应当注意的是:1)企业规章制度生效及生效时间应以是否符合本文第一部分所述的三个条件为准,是否送交劳动行政部门审查备案,并不影

11、响规章的效力;2)遇到劳动纠纷需要适用企业规章时,如果证明规章生效的三个条件存在一定困难,那么,经过劳动行政部门审查和备案的程序在一定程度上能够起到证明和使规章合法化的作用。因此,如果企业当地的劳动行政部门对企业规章提供审查和备案服务,建议企业在规章制订后送交劳动行政部门审查和备案。三、企业规章的合法内容(一)企业规章不得有违反法律强制性规定的内容企业规章如果存在违反法律法规强制性规定的内容,这部分内容是无效的。如:某企业自行在规章中规定实行一星期六天工作制,自行规定低于劳动法规定标准的加班费支付标准,这样的内容是无效的。(二)企业规章应有罚则内容企业规章旨在维护企业的正常经营秩序,规范员工的

12、行为,因此,除有规范性的规定外,必须有相应的处罚规定。否则,规章就形同虚设,起不到实际效果。企业规章中可以规定的对于员工的处罚方式通常有:书面警告、记过、扣工资或奖金、降级或降职、降薪、停工、辞退,等等。(三)企业规章对于辞退员工的规定劳动法第二十五条第(二)项明确规定,劳动者严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的,用人单位可以随时解除劳动合同。该条第(三)项规定,劳动者严重失职,造成用人单位利益重大损害的,用人单位可以随时解除劳动合同。根据劳动部的相关解释,这两种情况下企业解除劳动合同(关系)不需要向劳动者支付经济补偿金,同时,劳动法律法规对是否属“严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度”或者

13、是否属“重大利益损害”,并无明确规定,应由企业规章加以规定。企业规章制度对于上述辞退条件的具体规定,可视劳动者行为的具体情节,分若干种情形加以规定:1)单个严重违纪行为即可辞退。如规定:“员工不服从管理,殴打或者谩骂管理人员的,即予以辞退,公司不支付任何经济补偿金”。2)重复行为累计加重。如规定:“员工不服从合理工作分配,予以严重警告;再犯的,予以辞退,公司不支付任何经济补偿金”。3)一段时期内同类违纪行为合并加重。如规定:“员工迟到或早退半小时以内予以书面警告;一个月内累计迟到或者早退达10次以上者,予以辞退,公司不支付任何经济补偿金”。4)一段时间内多次处罚累计加重。如规定:“员工一个月内

14、累计受到书面警告以上处罚3次以上的,予以辞退,公司不支付任何经济补偿金”。(四)录用员工过程中招录条件的规定根据劳动法第二十五条第(一)项规定,员工在试用期内被证明不符合录用条件的,用人单位可以随时解除劳动合同,并且不需要支付经济补偿金。企业援引这条规定辞退员工时,应当举证证明员工“不符合录用条件”。因此,事先制作、公布及在事后保留“录用条件”就显得十分重要。这方面比较妥当的做法通常有:1)通过媒体等公布招录信息的,同时公布招录条件,并予以保存;2)通过中介招录员工的,由中介组织在招录条件上盖章或者签字确认,保留证据;3)自行招聘的,制作详细的招录条件,由被招录员工阅读并签字确认;4)在双方订

15、立的劳动合同中明确录用条件。6、解除劳动合同的证明。第二十四条:用人单位出具的解除、终止劳动合同的证明,应当写明劳动合同期限,解除或者终止劳动合同的日期,工作岗位,在本单位的工作年限。企业与员工解除劳动合同时,应于员工签订解除劳动合同证明,经双方同意,签字确认,一式两份,一份由员工保管,一份由企业备案。7、“解除劳动合同证明书”与“解除劳动合同协议书”的区别。解除劳动合同证明书是原单位开具的证明,一般用来给新单位看,劳动者可以以此证明在和原单位解除劳动合同后当前没有劳动关系存在。解除劳动合同协议书是原单位和劳动者之间就解除劳动合同达成的协议,涉及劳动者同意原单位解除劳动合同,原单位支付多少经济补偿金等内容。是给劳动者本人看的。针对临时性工作岗位的解释第六条 甲方根据生产经营的需要可以临时调整乙方的工作岗位或者安排乙方临时性工作任务,但时间不得超过 月。乙方完成甲方安排的临时性工作后,继续履行本合同约定的工作岗位。乙方愿意留在新工作岗位的,按本合同第九十三条的约定变更劳动合同。条文解析:本条款是临时性变更工作内

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