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1、-第3章 建设工程施工合同管理概述3.1建设工程施工合同在建设项目管理中的地位和作用 建设工程施工合同在建设项目管理过程中的地位和作用主要体现在如下三个方面：1、建设工程施工合同是建设项目管理的核心，任何一个建设项目的实施，都是通过签订一系列的承发包合同来实现的。2、建设工程施工合同是承发包双方义务、权利的法律基础3、建设工程施工合同是处理建设项目实施过程中各种争执和纠纷的法律证据 3.2加强建设工程施工合同管理的现实意义3.3建设工程施工合同管理的基本要求 （略）3.3.1建设工程施工项目合同管理的内容合同管理是建设单位(业主)、发包方及承包方作为合同法律关系的主体，依法对合同的签订、履行、
2、变更、解除以及合同纠纷所进行的计划、组织、控制、调节、纠纷处理和监督检查等一系列活动的总称。建设工程施工项目合同管理的目的是促使项目内部各部门、工程各参与方、各环节相互衔接、密切配合，以确保工程施工项目各项目标最终得以实现。建设工程施工项目合同管理的过程是一个动态过程，是项目合同管理机构和管理人员为实现预期的管理目标，运用管理职能和管理方法对工程合同的订立和履行等全过程进行管理的过程。 3.3.2 建设工程施工项目合同管理的依据1、国家和主管部门颁发的有关合同、劳动保护、环境保护、生产安全和经济等法律、法规、政策和规定。2、国家有关部门颁发的技术规范（包括施工规范）、技术标准、设计标准、质量标
3、准和施工操作规程等。3、政府建设主管部门批准的建设文件和设计文件。4、依法签订的合同文件。5、发包人向工程师授权的文件。6、经工程师审定颁发的设计文件、施工图纸与有关的工程资料，以及工程师发出的书面通知及经发包人批准的重大（包括工程设计）变更文件等。7、发包人、工程师和承包人之间的信函、通知或会议纪要，以及发包人和工程师的各种指令。3.3.3 建设工程施工合同管理的工作程序工程建设项目施工合同管理工作贯穿招投标采购和项目建造的全过程，具体程序如图3-1：如上图3-1所示以合同签订为界，将合同管理过程划分为合同制定阶段的管理和合同实施阶段的管理。 合同制定阶段的管理，主要包括从承包商资格预审、编
4、制投标文件、投标、评标、合同谈判到确定承包商的整个过程中涉及合同条件和内容准备的相关管理活动。可能涉及投标人清单的编制和批准、合同条款、投标人须知的编制、开标、评标、合同授予、移交文件等内容和程序。 合同实施阶段的管理，是指合同签订以后对合同执行情况进行管理，以确保合同当事人的工作按合同约定的范围、计划、支付条款等程序和规则来完成，同时也包括双方对合同交底、履行、变更及索赔等的管理，直至合同关闭。3.3.4建设工程施工合同管理的基本原则按照合同法和合同管理实践，不论是订立合同、确定合同的效力，还是履行合同、变更和终止合同，还是追究当事人的违约责任，都需要遵循一些基本原则。这些原则，也是合同法的
5、基本原则，主要包括平等原则、合同自由与国家适当干预相结合原则、公平原则、诚实信用原则和合同第一性原则等。1平等原则在经济关系中，当事人以平等的民事主体出现，不是领导与被领导、隶属与被隶属、管理与被管理的行政法律关系。平等原则体现在合同订立时，也体现在合同履行、承担违约责任以及处理合同纠纷等各方面。2合同自由与国家适当干预相结合原则（1）合同自由原则的含义合同自由是市场经济运行的基本原则之一，也是一般国家的法律准则。合同法第4条规定，当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预；合同自由原则，又称当事人意思自治原则，是指当事人根据自己的利益需要自主地决定是否签订合同，自主地选择缔
6、约伙伴，自主协商合同的主要条款和解决合同争议的方式。任何一方不得将自己的意志强加给对方，任何单位和个人不得非法干预。（2）国家适当干预原则的含义合同都是在一定的法律背景条件下签订和实施的，国家适当干预原则的主要要求是：1）合同不能违反法律。2）法律保护合法合同的签订和实施。3公平原则 双方当事人权利和义务的公平原则，贯穿于整个合同行为过程中。主要表现为： （1） 在订立合同时，双方当事人应当公平地确定合同的每个条款，使之充分反映等价交换的要求，履行的条件也应当公平，不允许签订对一方有利而对对方不利的合同。 （2）对于显失公平的合同，合同成立、生效后，完全履行之前， 法律也允许利益受到损害的一方
7、当事人请求人民法院、仲裁机构变更或者撤销，从而保护该当事人的利益。 （3）在合同履行过程中，若发生情势变更，使合同内容显失公平的，法律允许当事人依法变更或者解除合同。 （4）一方违约应当承担违约责任，以弥补守约方所遭受的损失，这同样也体现了公平的原则。 （5）公平原则明确了法院或者仲裁机构在维护当事人对等或者等价给付方面所具有的职责和权限，它们有权在合同违背公平原则的情况下，通过变更、撤销或确认合同无效等方式维护合同的公平。 4诚实信用原则 合同的签订和顺利实施是基于参与合同各方紧密协作、互相配合、互相信任的基础之上的。具体来说，诚实信用原则主要有以下内容： （1）在订立合同时，应诚实坦白，不
8、允许有任何欺诈行为； （2）在履行合同过程中，要诚实守信，以善意方式行使权利和履行义务； （3）诚信原则要求平衡当事人之间的各种利益冲突和矛盾；（4）诚实信用原则要求在法律与合同缺乏规定或规定不明确时，司法审判人员或者仲裁人员应依据诚信、公平的观念，准确解释法律和合同内容。 5合同第一性原则 在合同所定义的经济活动中，合同是第一位的，作为双方的最高行为准则，任何工程问题和争执首先都要按合同解决，只有当法律判定合同无效，或争执超过合同范围时才按法律解决。所以在工程建设中，合同具有法律上最高优先地位。3.4目前建设工程施工合同管理中存在的主要问题1、 合同双方法律意识淡薄，其主要表现在：（1）少数
9、合同有失公正。（2）合同文本不规范。（3）“黑白合同”严重扰乱了建筑市场秩序。（4）建设工程施工合同履约程度低，违约现象严重。 （5）合同索赔工作难以实现。 （6）违法承包人利用其它承包商名义签订合同或超越本企业资质等级签订合同。 （7）违法签订转包、分包合同。 2、不重视合同管理体系和制度建设 3、专业人才缺乏是影响建设项目合同管理效果的一个重要因素之一。 4、不重视合同归档管理，管理信息化程度不高，合同管理手段落后。3.5 进行建设工程施工合同管理应该做好的工作1、严格执行建设工程合同管理的法律法规。2、普及相关法律知识，培训合同管理人才，加强管理人员的法律意识，减少合同的纠纷产生。 3、
10、设立合同管理机构，配备合同管理人员，建立合同台帐、统计、检查和报告制度，提高建设工程合同管理的水平。4、加强合同管理体系和制度建设，做好合同签订、合同审查、合同授权、合同公证、合同履行的监督管理。5、建立合同管理目标制度和评估制度。6、借鉴国际经验，推行适用于市场经济的合同示范文本。 7、推行合同管理人员持证上岗制度。 8、加强专业分包、劳务分包及材料设备采购的招投标管理，建立与工程量清单相配套的工程管理制度、合同管理制度。 9、加强施工合同索赔管理工作，这是培育和发展建筑市场的一项重要内容。10、加强合同及相关文件归档管理工作。3.6建设工程施工合同管理体系的建立以承包商为例，工程建设项目合
11、同管理体系的建立主要可以从工程合同管理组织体系的设置和企业合同管理制度的建立两方面来着手开展工作：1、建立与企业经营生产相适应的合同管理组织机构。2、明确相关人员的管理职责。3、建立标准化、规范化并与合同组织结构相适应的完善、合理、具有可操作性的规章制度和相应的程序。4、任用高素质的合同管理人员,尤其是合同主管人员。3.6.1合同管理组织体系的设置企业分为企业管理层、项目管理层和劳务作业层。企业管理层首先应制定和健全施工项目管理制度，规范项目管理；其次应加强计划管理，保证资源的合理分布和有序流动，并为项目生产要素的优化配置和动态管理服务；再次，应对项目管理层的工作进行全过程的指导、监督和检查。
12、项目管理层对资源优化配置和动态管理，执行和服从企业管理层对项目管理工作的监督、检查和宏观调控。企业管理层与劳务作业层应签订劳务分包合同。项目管理层与劳务作业层应建立共同履行劳务分包合同的关系。3.6.2职权关系及组织形式（略）3.6.3相关人员的合同管理职责企业法定代表人对企业合同管理负有重大责任。按照我国法律的规定，企业合同的签订只能由企业法定代表人及其授权的委托代理人行使，合同纠纷的诉权也只能由企业法定代表人或其授权的委托代理人行使。但是，这并不意味着企业任何合同的签订和解除，都需要企业法定代表人事必亲躬，其关键在于加强企业内部合同管理，在企业内部实行合理分权，建立一整套由法定代表人亲自主
13、管、专职合同管理机构统管、各职能部门分管、具体承办人专管的，上下成线、纵横成网、相互协调配合的企业内部合同管理体系，使合同工作层层有人抓，事事有人管，各司其职，各尽其责，落到实处。1 、企业法定代表人的合同管理职责（1）认真贯彻有关法律法规，保证国家法律法规在本企业得到切 实落实； （2）把合同管理工作纳入本企业总体发展规范和目标责任制，确保本企业合同依法得到签订和全面履行； （3）建立健全合同管理机构和各项合同管理制度； （4）按照法定代表人的职权依法任免合同管理人员和合同业务人员； （5）签发法人授权委托书，委托代理人签定合同或者代为诉讼； （6）依法亲自签定、审查重大合同，积极解决合同纠
14、纷，维护企业的合法利益； （7）监督、检查本企业合同的签定和履行情况。2、企业法律事务机构管理合同的职责（1）配合企业领导，对合同管理进行通盘研究，总体规划，全面提高企业合同管理水平；（2）组织本企业员工合同法律知识的培训学习，提高法律意识和法律素养；（3）建立健全本企业合同管理制度；（4）参与本企业重大合同谈判并起草重大合同；（5）指导监督和检查本企业合同的签定和履行情况；（6）审查本企业合同，防止不完善或不合法的合同出现；（7）建立健全合同档案、台帐、报表等基础工作；（8）对合同专用章、法人授权委托书和空白合同书进行管理；（9）参与合同纠纷的调查、调解、仲裁和诉讼活动；（10）对本企业合同
15、的签定、履行情况进行调查研究、统计总结，提出有关的意见和建议。3、企业各有关部门管理合同的职责（1）积极组织本部门合同业务人员和管理人员参加合同法的培训和学习；（2）负责审批、签定本部门分类专项管理的合同，并对其合法性、可行性负责；（3）制定本部门合同管理的实施细则或实施办法；（4）根据需要，积极参与本部门分类专项管理的合同发生的纠纷的协商调解、仲裁和诉讼活动；（5）做好本部门合同档案、台帐、报表等基础工作。4、合同管理员的职责（1）协助合同承办人员依法签定合同，参加重大合同的谈判，起草与签定；（2）审查合同；（3）检查合同的履行情况，协助合同承办人员处理合同履行中出现的问题和纠纷；（4）会同合同承办人员办理有关合同法律事务，制订有关法律文书，并建立有关台帐；（5）制止不符合法律法规规定的合同行为；（6）依法参加对合同纠纷的协商、调解、仲裁和诉讼。5、合同承办人员的主要职责（1）代理企业在授权范围内签订、变更、解除合同；（2）提请有关方面审查其经办的合同；（3）检查所签订
