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1、“子公司”是“公司”吗？摘要 “公司可以设立子公司，子公司具有企业法人资格，依法独立承担民事责任。”企业在经营收益后，会面临是设立分公司还是设立子公司的问题，这就需要根据企业各阶段的实际情况进行分析。但从实质上看，子公司、分公司都是从母公司中产生出来的，母公司对子公司、分公司往往具有资金、人事上的控制关系。但是，“子公司”是“公司”，它是一个不同于“分公司”的概念。关键词：公司；分公司和总公司；子公司和母公司；独资子公司和控股子公司 在政治课自习辅导中，某学生给我提了这样一个经济常识问题：“子公司是公司吗?”我一时语塞。随后，我查阅了一些资料，给他做了如下答复：子公司是母公司的一个下属企业，虽
2、然在账目上独立核算，自负盈亏，但在法律上不具备独立法人资格，故从这个意义上讲，子公司不是公司。学生对此答复比较满意，本人也就没有深究。2006年2月，本人在网上随意搜索了一下“子公司”，发现问题并不是我解释的那么简单。在上海信诚律师事务所的网页上是这样解释它的：“公司可以设立子公司，子公司具有企业法人资格，依法独立承担民事责任。”这时我知道在公司法中对于“子公司”的定义并不是我们平常理解的那样简单。随后，我查阅了中华人民共和国公司法和相关法律，并从中知道，现行公司法于1993年12月29日通过，1994年7月1日起正式实施。在1999年12月25日第九届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议进
3、行修正并通过。法律规定，公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。有限责任公司和股份有限公司是企业法人。有限责任公司，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任。股份有限公司，其全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任。公司按性质又分为：有私营有限责任公司、 私营股份有限公司 、国有、 集体、 股份合作、 联营、 合资经营和合作经营等类型。 在年初的喜庆气氛中，很多企业在盘点一年收益后，为了扩大经营规模，往往增设一些新的分支机构。这时，企业就会面临是设立分公司还是子公司的决策问题。从实质上看，子
4、公司、分公司都是从母公司中产生出来的，母公司对子公司、分公司往往具有资金、人事上的控制关系。 从纳税上看，子公司、分公司既有相同点，也存在明显区别。税法对于子公司和分公司在流转税、财产税、行为税的规定上大体相同，基本上都要就地独立纳税。但在缴纳企业所得税上，子公司和分公司存在根本性区别。 子公司在形式上是一个独立法人，独立计算盈亏，是企业所得税的纳税人，可以独立享受企业所得税的优惠政策；分公司不是独立的法人，因此，分公司不是企业所得税的纳税人，不能独立享受企业所得税的优惠政策，它的盈利要同母公司合并计算纳税。同时它的亏损也可以在母公司盈利中弥补，从而可以减少母公司的总体税负。 从上面的分析比较
5、，可以得出如下结论：如果组建的新公司一开始就可以盈利，设立子公司将对企业更有利；如果组建的公司在经营初期发生亏损，那么组建分公司会更有利。 如果设立的新公司一开始就可以盈利，则应设立子公司。因为子公司如果符合有关规定，在开业初期可以享受减免税待遇；即使享受不上减免税待遇，目前税法还设有两档企业所得税的优惠税率。如果设在特区和国家鼓励发展的地区，以及从事一些特定行业的经营，还可以享受更多的税收优惠。 如果组建的公司在经营初期发生亏损，此时设立分公司，其亏损可以用母公司的盈利弥补，从而减少了总公司的盈利，减轻母公司的税负。 以上是成立新公司时普遍适用的规律，随着公司的发展，情况会发生变化。新成立的
6、子公司往往拥有很多资源优势，度过成长期后，盈利能力增强，而此时能享受的税收优惠期 已过；同时，母公司可能由原来的盈利转为亏损，此时把子公司改设为分公司，就可以用分公司的盈利去弥补母公司的亏损，从而降低整个公司的税负。 因此，是设立分公司还是设立子公司，需要根据企业各阶段的实际情况进行分析，不能一概而论。子公司是与母公司相对应的法律概念。母公司是指掌握其他公司的股份，从而能够在实际上控制这些公司经营活动的公司，也称控股公司。子公司是指其一定比例以上的股份被另一公司所掌握而受其实际控制的公司。子公司也可以通过控制其他公司一定比例以上的股份而成为控股公司，被控制的公司成为子公司。子公司具有法人地位，
7、可以独立承担民事责任。公司可以设立独资子公司和控股子公司。设立独资子公司应符合公司法有关国有独资公司的规定，按国有独资有限责任公司办理设立登记。设立控股公司应符合公司法对于有限责任公司的规定，并按有限责任公司办理设立登记。控股子公司的名称经母公司同意，可以使用母公司的字号或商号，但不得使用母公司的全名称。可见，子公司是企业的一种组织形式，它在经济活动中发挥着重要的作用，在企业的发展中，可以为新公司扩大规模经营铺设路子，开拓新的渠道。下面我们就要弄清“分公司”和“子公司”各自的特点是什么?有何法律地位？分公司是相对总公司而言的。作为法人的有限责任公司或者股份有限公司，根据生产经营活动的需要，在公
8、司内部按照经营业务的分类及地域范围，采取设置分支机构的管理方式，进行合理分工。分公司是分支机构的一种具体形式，是总公司的下属机构。一个有限责任公司或股份有限公司设立其分公司，主要是出于下述二种考虑：一是，在不同地域开展业务活动的需要。二是，适应专业业务活动的需要。有限责任公司或股份有限公司在经营多种业务的情况下，为了使管理系统化、专业化，并便于考核，也会根据需要，按业务类别设立分支机构。分公司具有自己的事务场所和办事机构，具有总公司拨付的营运资金和授予管理的财产，具有与总公司相对独立的管理机构和负责人员，具备相对独立开展业务活动的条件和能力。按照公司法第13条第1款的规定，有限责任公司或股份有
9、限公司设立的分公司不具有企业法人资格，其民事责任由该总公司承担。分公司虽然在物质形态上具有自己的设施和办事机构，具有总公司拨付的营运资金，但在法律上仍是总公司的一个组成部分，这主要反映在以下三个方面：（1）分公司不具有独立的公司法人的权力机关和意思决定机构，它除总公司委派的业务负责人（经理人员或支配人）外，各项重大事项要服从总公司权力机构或经营决策机构的决议或决定。（2）分公司不具有独立的资本，其营运资金是总公司资本的一部分，分公司的财务核算虽然有其相对独立性，但不是完整的独立核算，其本身不是独立的纳税主体，其盈亏不直接向股东负责，只有总公司的统一核算向股东负责。(3)分公司对外开展业务活动，
10、不独立承担民事责任，股东不能仅以分支机构的营运资金作为承担责任的界限，总公司应对所属分支机构的债务责任负责。子公司一般分为全资子公司和控股子公司。所谓全资子公司，是指其公司的全部出资和股份仅由另外一家公司所持有。所谓控股子公司，是指其公司出资或股份的50%以上被另一家公司所控制，但未达到100%。子公司是依据公司法设立的独立的公司法人，它不同于分公司，可以独立享有民事权利，承担民事责任。子公司与母公司之间是依赖于被控股或被控制经营管理的关系，除此之外，子公司同其他公司在法律地位上并无二致。按照公司法第13条第2款的规定，子公司依法成立，具有企业法人资格，独立承担民事责任。子公司不论采取有限责任
11、公司形式，还是采取股份有限公司形式，都应当具备独立公司法人的条件：一是股东或发起人达到法定人数和法定资格；二是具有法定的公司注册资本额；三是制定公司章程；四是具有公司名称和内部组织机构；五是有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。根据公司法的规定，母公司设立子公司，只能设立有限责任公司或股份有限公司，不能投资设立承担连带债务的经营责任的经营组织。并且，在向子公司投资时，投出的资本额不得超过本公司净资产的50%。综上所述，笔者刚开始就将“分公司”和“子公司”两个概念混淆了，给学生一个错误的答复。“分公司”从法律上讲，不是一个独立的公司，是总公司分支机构的一种具体形式，是其的下属机构。而“子公司”则是公司，它不同于分公司，是独立享有民事权利，承担民事责任，同其他公司在法律地位上并无二致。美国教育学家夏恩说：“为人师者，若不能首先控制学生的注意力与学习兴趣而以教之，等于锤击冷铁。”因此，作为政治教师，必须不断提高自身的文化素质和教学艺术水平，努力探究把握学生注意力与学习兴趣的各种方法和规律，然后激发他们探索新知的欲望，积极帮助他们深化对社会实际知识的理解。同时教师也应该广涉群书，博古通今，授学生一碗水，自己先有一桶水。只有这样，才能让政治课教学充满生机与活力，政治课的教学质量才能迈上新台阶，更上一层楼。
