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1、国际贸易实务 张彭 国际贸易合同的订立 1 英美法系 合同是可以依法执行的 大陆法系 法国 民法典 合同是一人或数人对另一人或另外数人承担给付某物 做或不做事的义务的含意 中国 合同法 合同是平等主体的自然人 法人 其他组织之间设立 变更 终止民事权利义务关系的协议 合同 两个或者两个以上当事人依照法律通过协商所达成的设立 变更 终止他们间权利义务关系的一种具有法律约束力的协议 联合国国际货物销售合同公约 1980 国际货物买卖合同 营业地处于不同国家的当事人之间所订立的货物买卖合同 一 国际贸易合同的概念 国际贸易合同概述 二 国际贸易合同的特点1 国际化营业地 国籍 2 合同的标的物是货物
2、3 国际货物买卖合同的货物必须由一国境内运往他国境内4 国际货物买卖合同具有涉外因素 调整国际货物买卖合同的法律涉及到不同国家的法律制度 使用的国际贸易公约和国际贸易惯例 国际贸易合同概述 三 国际货物贸易合同的作用1 是各国经营进出口业务的企业开展货物交易最基本的手段 2 明确规定了当事人的权利和义务 是联系双方的纽带 对双方具有相同的法律约束力 国际贸易合同概述 四 国际贸易合同成立的法律规范1 合同当事人的意思表示要一致2 对价和约因的规定对价 英美法中有关合同成立所必备的一个要素 我给你是为你给我的关系 约因 大陆法中提到的合同成立的要素之一 指当事人签订合同所追求的直接目的 3 合同
3、当事人必须有订立合同的能力4 合同标的和内容必须合法5 当事人必须在自愿和真实的基础上签订合同胁迫 欺诈 错误6 合同形式的法律规定 公约 买卖合同无需以书面订立或证明 在形式方面不受任何其他条件的限制 我国保留 国际贸易合同概述 国际贸易合同的磋商 2 交易磋商的形式和内容 交易磋商 BusinessNegotiation 是指买卖双方就某种商品的各项交易条件进行洽商 以期取得一致意见 达成协议的过程 交易磋商的形式与内容交易磋商可以采用口头形式 书面形式 也可采用口头与书面相结合的形式 买卖双方磋商的内容 如商品的品质 规格 数量 价格 支付 保险 包装 仲裁等称为交易条件 交易条件可以分
4、为主要交易条件和其他交易条件 主要交易条件包括商品的品质 数量 包装 价格 支付方式以及交货的时间 地点等内容 这几项交易条件是买卖双方在磋商中不可缺少的 其他交易条件 如保险 仲裁 索赔 不可抗力等内容虽然不是合同中不可缺少的 但在磋商中也不容忽视 有些进出口商根据长期形成的贸易习惯 简化了磋商的内容 将一些变动不大的交易条件作为 一般交易条件 GeneralTermsandConditions 即对每笔交易都适用的一套交易条件 一般交易条件大都是在合同的背面或下部 交易双方对一般交易条件认同后 在以后的磋商中将不再考虑这些内容 只对主要交易条件进行磋商 交易磋商的程序 交易磋商一般包括询盘
5、 Inquiry Enquiry 发盘 Offer 还盘 Counteroffer 和接受 Acceptance 四个环节 其中发盘和接受是达成交易 订立合同必不可少的两个基本环节和必经的法律步骤 1 询盘 询价2 发盘 报价 要约1 构成发盘的必要条件 1 发盘必须向一个或一个以上特定的人提出 2 发盘内容十分确定 3 表明订约的意旨 4 发盘必须送达受盘人 交易磋商的程序 2 发盘的有效期 1 明确规定具体的有效期比如 发盘限5日复 2 规定一段接受的期间发盘 复我国一般都在发盘中明确规定有效期 而且习惯采用 复到有效 ReplyHere方式3 发盘的撤回 撤销和失效发盘的撤回 发盘人在发
6、盘以后 在尚未到达受盘人之前 将该项发盘收回 使其不产生效力 发盘的撤销 发盘人在其发盘已经到达受盘人之后 即在其发盘已经生效之后 将该项发盘取消 从而使其产生的效力归于消灭 交易磋商的程序 公约 一项发盘 即使是不可撤销的 也可以撤回 如果撤回的通知在发盘到达受盘人之前或者同时到达受盘人 撤销 1 英美法系 发盘可予以撤销 除非是受盘人已付出某种 对价 的发盘以及由发盘人签字封蜡的发盘 2 大陆法系 发盘生效后 原则上不得撤销该发盘 3 公约 一项发盘 即使是不可撤销的 也可以撤回 如果撤回的通知在发盘到达受盘人之前或者同时到达受盘人 以下情况 发盘不得撤销 受盘人收到发盘而尚未发出接受 发
7、盘明确规定了有效期 或以其他方式表明它是不可撤销的 受盘人有理由信赖该项发盘是不可撤销的 并本着对该发盘的信赖采取了行动 交易磋商的程序 案例有一家日商发来3000万公吨土特产实盘 规定有效期是5天 我某公司于有效期期满前一天去电报表示接受 接受电报发出后不久 收到改日商来电 以国际运价上涨为由 要求撤销发盘 该日商的销售电报和我方接受的电报传递中交叉 问 撤销有效还是无效 交易磋商的程序 发盘的失效 Lapseofoffer 或终止 Termination 是指发盘失去法律效力 造成发盘失效的原因有下列几种 1 在有效期内未被接受 2 受盘人拒绝或还盘 3 发盘人对发盘做出了有效的撤销 4
8、其他原因比如政府的禁令3 还盘 新的发盘4 接受 承诺只有满足以下几个条件 才能构成有效的接受 1 接受必须由特定的受盘人做出2 接受必须是无条件的 即受盘人完全同意发盘所提出的交易条件3 接受必须在发盘的有效期内传达到发盘人4 接受必须以某种形式表示出来 交易磋商的程序 接受的生效和撤回 公约 大陆法 接受的函电必须到达发盘人 接受才能生效 我国 除明确规定有效期内 最后同时规定 以有效期内答复到达为准 接受的撤回 撤回的通知赶在接受到达受盘人之前传达到受盘人或者两者同时到达 公约 大陆法 接受是不可撤销的 逾期接受 接受通知到达发盘人的时间已经超过了发盘所规定的有效期 或在发盘未规定有效期
9、内 已超过了合理的时间 公约 新的发盘 国际贸易合同的种类和结构 国际贸易合同的形式书面 口头 其他形式签订书面合同的意义我国规定涉外贸易必须签订书面合同是因为书面合同有以下几个作用 1 合同成立的证据2 合同生效的条件3 合同履行的依据 国际贸易合同的种类和结构 书面合同的基本内容约首 合同名称 编号 订约日期 地点基本条款 商品名称 品质 数量 包装 价格 装运 保险 付款 检验 不可抗力 索赔 仲裁约尾 附件 签字 案例 1 我A公司向国外B公司发盘 报谷物300公吨 每公吨250美元 发盘有效期为10天 3天后 B公司复电称 对该批货物感兴趣 但要进一步考虑 2天后 B公司两次来电 要
10、求将货物数量增至600公吨 价格降至230美元 公吨 3天后 我公司将该批货物卖给另一外商 并在第10天复电B公司 通知货已售出 但外商坚持要我方交货 否则以我方擅自撤约为由 要求赔偿 试问 我方应否赔偿 为什么 2 我某技术贸易公司就某技术贸易的进口事宜与国外某客户进行洽谈 经过双方多次的函电往来 最终使交易得以达成 但未订立正式的书面合同 根据双发的往来函电表明 对方应与2008年12月前向我方提供一项技术贸易的出口 而时至2009年1月 对方仍未向我方提供该项技术贸易 我方曾多次要求对方履行合约 对方却以未订立正式书面合同为由否认合约已达成 问 1 双方的交易是否已达成 为什么 2 就此
11、案例 我方应如何处理 A公司向国外B公司发实盘 限6月10日前复到有效 B公司于6月8日来电要求降价 A公司于9日与另一家公司达成交易 同一天 B公司又来电要求撤回8日还盘 全部接受原发盘的条件 A公司以货已出售为由予以拒绝 B公司声称其接受是在我方发盘的有效期内作出的 要求A公司履约 试分析B公司的要求是否合理 为什么 卖方甲在今年3月向贸易商乙发实盘 乙转至客户丙确认接受 寄回的确认书因投递原因于七月初才送达卖方 此时货价已经猛涨几倍 双方发生纠纷 请分析 本契约是否有效 卖方能否要求加价 为什么 A在2月17日上午用航空信件形式邮出一份发盘给B 发盘中规定B在2月25日前答复有效 但A又与2月17日下午发出撤回发盘的通知 电报 该通知于2月18日上午到达B 而2月25日B才收到那封发盘的航空信 由于B考虑该商品价格对其有利 所以立即作出接受 并用电报发出接受通知 问合同能否成立 为什么 Thank
