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1、第二编公司法 1 第二编 公司法 第四章公司法总论第五章有限责任公司第六章股份有限公司第七章公司证券 2 第四章 公司法总论 第一节公司法概述第二节公司的分类第三节公司的设立与撤销第四节公司的能力第五节公司的分立与合并第六节公司的财务 会计 3 第一节公司法概述 一 公司的概念与特征 概念 公司是依照各国的公司法所组成并登记的以营利为目的的社团法人 特征 1 公司是社团法人 一人公司除外 2 公司是营利的企业法人3 公司具有法人资格 依公司法而设立 社团性 独立人格 营利性 4 补充 社团法人 财团法人的区别 5 二 公司企业 商事合伙企业的区别 6 三 公司法的历史沿革 一 公司组织的演进
2、个人 合伙 无限公司 有限公司 股份公司 有限公司 公司的作用 1 有利于筹集资金 2 有利于专业化管理 3 有利于扩大生产规模 4 有利于分散投资风险 7 二 外国公司法的制定和发展 略 三 我国的公司立法 1 旧中国 略2 新中国 我国的公司立法于1993年12月29日制定 此后历经三次修改 最后一次修订是2005年10月27日 新公司法 8 一 公司的学理分类 股东对公司所负责任 无限公司 有限责任公司 两合公司 股份有限公司 股份两合公司 第二节公司的分类 9 公司成立基础不同 人合公司 资合公司 人资兼合公司 公司国籍不同 本国公司 外国公司 多国公司 10 控制与被控制关系 管辖与
3、被管辖关系 总公司 分公司 母公司 子公司 公司股东人数多少 多人公司 一人公司 11 按从属关系不同可以分为母公司和子公司 1 母公司 指拥有另一公司半数以上资本或股份 并对其经营管理活动有一定控制权的公司 2 子公司 指其资本或股份的大部分为另一公司控制 且经营活动要受其制约的公司 12 以管辖关系为标准可分为本公司和分公司 1 本公司 又称为总公司 是指从组织上 业务上管辖其他公司的公司 受管辖的公司的业务执行及资金调度均由本公司发号施令 2 分公司 是指从业务上 组织上接受其他公司管辖的公司 13 子公司与分公司的区别 重点 1 主体资格不同 子公司有独立的主体资格 享有法人的主体地位
4、 分公司不是独立的民事主体和商事主体 仅是本公司的分支机构 更不具有法人资格 2 财产关系不同 子公司尽管有母公司的参与 但仍有属于自己的财产 且与母公司独立 分公司的财产属于本公司 不具有独立性 3 意志关系不同 子公司为独立法人 故其经营管理不受母公司的直接命令指挥 而独立于母公司之外 分公司是本公司的分支机构 其业务的执行 资金的调度均由本公司安排 与本公司是一种管理和被管理的关系 4 财产责任不同 子公司自主经营 独立核算 其经营的一切后果包括财产责任均完全由自己承担 而分公司无自己独立的财产和意志 故其经营后果由本公司承担 14 二 公司的法律分类 1 大陆法系 无限公司 两合公司
5、股份两合公司 有限公司 股份公司 2 英美法系 A 封闭公司 开放公司B 有限公司 无限公司C 普通有限公司 保证有限公司3 我国 股份公司有限公司一般有限公司国有独资公司一人公司 15 第三节公司的设立与撤销 一 公司设立的方式 1 发起设立2 募集设立二 公司设立的立法类型 1 自由主义 对公司的设立在法律上不作干预 凭当事人意志自由为之 公司一经成立即具备法律人格 无需履行任何特定手续 2 特许主义 公司设立须经国家元首或者国家特别法令的的特许 3 核准主义 公司设立除符合有关法律规定外 还须经有关行政机关审查批准 4 准则主义 设立公司凡符合法律规定者 经过登记即可成立 16 三 公司
6、的章程 概念 规定公司的性质 宗旨 任务等内容的文件 是公司组织及行动的基本规则 对公司 股东 董事 监事 经理等都具有约束力 修改章程对公司而言是重大事项 因此须经股东大会特别决议通过 公司章程的记载事项 分为 1 绝对记载事项 欠缺记载则章程无效 2 任意记载事项 一经记载则产生拘束力 不记载不影响章程效力 17 四 公司的解散 概念 是指公司因法律或公司章程规定的解散事由出现 停止其生产经营活动并经过清算 最后消灭其法律主体资格的法律行为 解散原因 1 任意解散 如经营期限届满 股东大会决议 公司合并 分立 公司章程规定的其他解散事由等 2 强制解散 如违法经营被命令解散 被宣告破产而解
7、散等 解散效力 停止公司现有经营活动 进入清算程序 清算结束后 经注销 消灭公司法律人格 18 公司解散的原因和清算 因公司合并或者分立需要解散的 不清算 19 第四节公司的能力 一 公司的权利能力 即公司以自己的名义参与民事活动 取得民事权利 承担民事义务的资格 权利能力 公司成立 公司消灭 1 享有广泛的权利 财产权 商号权 名誉权 受赠权 2 性质上的限制 生命 身体 健康 身份 自由 亲权 继承等 先天限制 无法改变 3 法定限制 可能因政策变化而改变经营范围 转投资 发行债券等现代公司法 法定限制愈来愈少 20 补充 相关重要法条 1 转投资 担保限制新 公司法 公司向其他企业投资或
8、为他人提供担保 按照公司章程的规定由董事会或股东会 股东大会决议 公司章程对投资或担保的总额及单项投资或担保的数额有限额规定的 不得超过规定限额 重要说明 新旧公司法均不允许公司向合伙企业投资 即公司不能成为合伙人 但从新合伙企业法的规定来看 除国有独资公司 国有企业 上市公司以及公益性的事业单位 社会团体等以外 其他公司能成为负无限责任的合伙人 21 补充 相关重要法条 2 目的限制 经营范围限制 即法人越权 公司超出经营范围 签订的合同的效力 合同法解释 当事人超出经营范围订立合同的 人民法院不因此认定合同无效 但违反国家限制经营 特许经营以及法律 行政法规禁止经营规定的除外 22 二 公
9、司的行为能力 指公司通过自己的行为取得民事权利 承担民事义务的资格 法人的本质 1 法人拟制说 法人仅在观念上成为私法主体 并不实际存在 因此没有意思表示能力或行为能力 2 法人实在说 法人具有团体意思 团体意思通过法人机关而对第三人表示 目前大多数国家多采法人实在说 23 补充 公司行为能力的实现方式 1 公司的意思能力是团体意思能力 其独立意志产生于公司机关 即决策机关股东大会 执行机会董事会以及监督机关监事会 2 公司的行为能力由其法定代表人实现 新公司法 公司法定代表人依照公司章程的规定 由董事长 执行董事或经理担任 3 法定代表人越权 超越权限 订立的合同的效力 合同法 法人或者其他
10、组织的法定代表人 负责人超越权限订立的合同 除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外 该代表行为有效 24 三 公司的侵权行为能力 按法人实在说 公司通过代表机关具有本身的行为能力 相应也具有侵权行为能力 即代表机关的侵权行为成为公司本身的侵权行为 由公司承担损害赔偿责任 重要法条 民法通则 规定 企业法人对他的法定代表人和其他工作人员的经营活动 承担民事责任 25 第五节公司的分立与合并 一 公司的分立 一个公司依法定程序分开设立为两个以上的公司 分为 派生分立 新设分立 二 公司的合并 两个以上的公司 通过订立合同依法定程序 合并为一个公司 分 吸收合并 新设合并 三 公司分立与合并的程序
11、股东会形成决议 特别决议 签定合并或分立协议 编制资产负债表或财产清单 通知和公告债权人 进行合并或分立登记 26 分立种类 新设分立 A B C 存续分立 A A B 合并种类 27 重要说明 公司分立的债权债务承担规则 1 如果分立前公司与债权人就债务清偿达成书面协议的 依协议处理 2 如果公司与债权人无协议 则分立前的债务由分立后的公司承担连带责任 公司因合并 分立需要解散时并不需要进行清算 因为公司合并和分立前的债权 债务由合并后的公司继受或分立后的公司承担连带清偿责任 债权及债务关系并没有消灭 债权人的利益也不会因此受损 另 合并或分立都会对股东权益进行安排 对股东而言也没有损害 2
12、8 第六节公司的财务 会计 一 公司的财务会计报告 自学 略二 公司盈余的分配 1 分配原则 第一 以实际盈余为分配依据 第二 按法定顺序和比例分配 第三 分配方案须经决策机关批准 由执行机关执行 2 分配顺序 弥补上年亏损 提取法定公积金 提取任意盈余公积金 分配股东 有限责任公司按股东出资比例分配股份有限公司按股东所持有的股份分配 29 三 公积金制度 公司公积金是指公司为了扩大经营 或为了弥补意外亏损 或为了巩固公司的财政基础 作为股东原始投入资金的补充 将本期净收益的一部分甚至全部留存下来 从而形成公司的留存收入 它属于股东的权益 种类 公积金法定公积金盈余公积金资本公积金 不得弥补亏
13、损 任意公积金用途 弥补亏损 扩大经营规模 转增资本 30 课堂练习 1 下列关于公司的分类 哪一表述是错误的 A 一人公司是典型的人合公司B 上市公司是典型的资合公司C 非上市股份公司是资合为主兼具人合性质的公司D 有限责任公司是以人合为主兼具资合性质的公司A2 下列那一种是以公司的管辖关系为标准所做的分类 A 总公司与分公司B 母公司与子公司C 资合公司与人合公司D 公开公司与私人公司A3 公司与合伙企业的最主要区别是 A 营利性B 人合性C 法人性D 社团性C4 公司法的二元性是指 A 组织法与行为法的结合B 实体法与程序法的结合C 强制性规范与任意性规范的结合D 国际性与国内性的结合C
14、 31 5 下列对关于分公司与子公司的说法正确的是 A 分公司不可以自己的名义进行法律行为B 子公司只能在母公司的经营范围内进行营业活动C 子公司的行为后果由自己承担D 分公司有独立的财产C6 公司是 A 社团法人B 财团法人C 私法人D 公法人A C7 以下关于分公司的说法正确的有 A 是本公司的组成部分B 具有法人资格C 具有一定的经营资格D 可以自己的名义进行经营活动A C D8 公司的营利性使其区别于 A 公益社团法人B 国家机关C 一人公司D 有限合伙A B 32 9 以下关于母公司与子公司的关系 正确地是 A 反映了公司之间的投资与控制关系B 母公司对子公司的控制必须持有50 以上
15、的股权C 全资子公司是 一人公司 D 子公司据有独立的法人资格 可以自己的财产独立承担责任A C D10 长城有限责任公司的下属分公司以自己的名义对外签订的合同 其法律效力 A 无效B 有效 其责任由分公司独立承担C 有效 其责任由长城有限责任公司承担D 有效 其责任由分公司承担 长城有限责任公司负连带责任C11 以下哪一种是我国 公司法 未规定的公司类型 A 股份公司B 有限公司C 两合公司D 国有独资公司C 33 12 美籍华人甲乙在旧金山按我国公司法拟定了公司章程 并从澳大利亚某银行借款100万澳元 在深圳市设立了一家有限责任公司 试问 该公司应属于下列哪一国籍的公司 A 美国公司B 跨国公司C 澳大利亚公司D 中国公司D13 我国现行公司法规定公司在税后利润中必须首先提取的是 A 法定公积金B 任意公积金C 公益金D 社会保障基金A14 公司因下列情形之一而解散 应进行清算 A 公司章程规定的营业期限届满或章程规定的其他解散事由出现B 股东会 或股东大会 决议解散C 因公司分立而解散D 公司违法被责令关闭而解散A B D判断 1 一人公司不具有社团性 对 2 在有限公司设立的立法原则上 我国目前采核准主义 错 34
