国际商法(第二章 国际商法的主体)

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1、1 第二章国际商法的主体 第一节国际商法的主体概述第二节合伙企业第三节公司 2 本章就国际商法主体的概念以及主体的特点进行简要的介绍 重点讲述公司的概念与类型 公司的相关规章制度以及公司的组织结构等 本章的学习要求是 1 掌握国际商法主体的基本概念 2 掌握合伙人内部关系与外部关系 3 了解公司的基本类型及其法律特征 4 掌握公司设立 公司组织机构的相关法律规则 基本概述及学习要求 3 一 国际商法主体的概念国际商法的主体是指在国际商事交易中能行使权利和承担义务的法律人格 国际 跨越国界 跨国之间的商事活动商事 各种以营利为目的的商品交换以及与此相关的其他活动法律人格 法律认可的一种享受权利

2、承担义务的资格 包含 特殊的主体 国家 一般的主体 国际商事组织 第一节国际商法的主体概述 4 二 特殊的国际商法主体 国家国家 一 国家作为国际商法主体的特殊性 1 名义上的特殊性 委派 2 责任上的特殊性 无限责任 3 地位上的特殊性 平等与豁免权 公法性质的国际法律关系主体 特殊的民商事法律关系主体 5 二 特殊的国际商法主体 国家 二 国家及其财产司法豁免权基础 国际法原则 国家主权平等1 豁免权的含义和内容含义 国际商事交往中 一个国家及其财产享有不受其他国家法院管辖的权利 内容 1 司法管辖豁免 2 诉讼程序豁免 3 强制执行豁免 2 豁免权的理论与实践绝对豁免与相对豁免 主权行为

3、与事务权行为 6 二 国际商事组织 一 国家商事组织的概念国际商事组织 在国际商事活动中 能够以自己的名义从事营利性活动 并具有一定规模的经济组织 三种基本的法律形式 个人独资企业 合伙企业和公司 二 个人独资企业1 概念 一个人单独出资设立 从事经营管理 并由其承担无限责任的企业 2 特点 1 一个自然人企业 不具有法人资格企业的财产所有权关系 企业的无限责任 2 企业的所有权与管理权合二为一 3 资金来源有限 资本数额较少 4 税负较轻个人所得税 企业所得税 7 二 国际商事组织 三 合伙企业1 概念 依法设立的 由各合伙人订立合伙协议 共同出资经营 共享利润及共担风险 并对合伙企业债务承

4、担无限连带责任的营利性组织 2 大陆法系 民事合伙与商事合伙3 合伙 合伙契约与合伙企业4 合伙企业特征 1 基于合伙合同而成立 2 基于信任的人的组合 3 平等参与管理合伙事务 4 不具备法人资格 5 对企业债务承担无限连带责任 8 二 国际商事组织 四 公司 有限公司和股份有限公司 1 有限公司 股东以其出资额为限对公司承担责任 公司以其全部资产对公司的债务承担责任 2 股份有限公司 其全部资本分为等额股份 股东以其所持股份对公司承担责任 公司以其全部资产对公司的债务承担责任 3 特点 1 以营利为目的的企业组织不表示获利结果 为成员分配盈利 具有连续性 2 具有独立的法人地位股东与公司财

5、产 股东与组织机构 股东 员工 其公司与企业财产责任 3 以股东投资为基础组成的社团法人社团法人与财团法人 9 二 国际商事组织 4 公司是依法设立的企业法人 5 公司存续不受股东变化影响 五 公司于合伙企业的区别1 成立基础不同 合伙企业 合同 VS公司 公司章程 2 法律地位不同合伙企业 非法人 VS公司 法人 3 人身关系不同合伙企业 合同关系与忠实关系 VS公司 资金的联合 4 产权结构不同合伙企业 一元结构 VS公司 二元结构 10 二 国际商事组织5 责任承担不同合伙企业 无限连带责任 VS公司 有限责任 6 管理机制不同合伙企业 合伙人经营 VS公司 董事会 7 盈亏分配不同合伙

6、企业 合同约定 VS公司 按股份分配 8 对外转让出资不同合伙企业 严格限制 VS公司 自由转让 11 一 合伙企业的设立 一 合伙合同规定合伙人之间权利 义务的法律文件 是确定合伙人在出资 利润的分配 风险及责任的分担 合伙的经营等方面的基本法律依据 二 合伙的登记英美法系 不要求政府批准登记 要求具有合法的目的大陆法系 要求必须履行申请登记手续 领取营业执照 第二节合伙企业 12 二 合伙企业的内部关系 一 合伙人的权利1 参与企业经营的权利2 分享利润的权利 比例的确定 3 对合伙事务进行监督4 获得补偿的权利 二 合伙人的义务1 缴纳出资的义务2 承担合伙债务的义务3 忠实的义务4 不

7、得任意对外转让出资的义务 13 三 合伙企业的外部关系1 每个合伙人在执行合伙企业通常业务中所作的行为 都对合伙企业和其他合伙人具有约束力 2 合伙人之间约定的对某个合伙人的权利限制 不得用以对抗不知情的第三人 如果第三人在交易时 已经知道该合伙人无权处理该项事务 则合伙企业和其他合伙人就不受该合伙人行为的约束 3 合伙人在从事正常业务中的侵权行为 应先由合伙企业承担责任 但合伙企业有权要求合伙人赔偿企业由此遭受的损失 4 新合伙人对于入伙后合伙企业所负担的债务 应与其他合伙人一样承担连带责任 其他 对于已退出合伙企业的原合伙人而言 若日后发生的债务是在其退伙前的交易结果 则其仍需对债权人负责

8、 14 四 合伙企业的解散1 概念由于法律规定的原因或者当事人约定的原因而使全体合伙人之间的合伙协议终止 合伙企业的事业终止 全体合伙人的合伙关系归于消灭 2 协议解散与依法解散特殊情况 一部分合伙人同意解散 另一部分不同意解散3 清算 15 一 公司法的概念与形式 一 概念规定公司的设立 组织 经营 解散 清算以及调整公司对内对外关系的法律规范总称 1 组织法与活动法的结合调整公司内外组织关系 规范公司各种管理活动2 实体法与程序法的结合对权利与义务的规定 对履行程序的规定3 强制性规范与任意性规范的结合公司鲜明的管理性 股东和公司的意志 第三节公司 16 二 公司的分类 一 大陆法系的分类

9、1 有限责任公司概念 由法律规定的一定人数的股东所组成 股东以其所认缴的出资额为限对公司承担责任 公司以其全部资产为限对其债务承担责任的企业法人 1 股东人数限制 2 股东责任有限性 3 股东出资的非股份性 4 公司资本的封闭性 2 股份有限公司概念 公司资本划分成等额股份 股东以其所认购的股份为限对公司承担责任 公司以其全部资产为限对公司债务承担责任的企业法人 17 二 公司的分类 1 股东人数的开放性 2 股东责任的有限性 3 资本募集的公开性与股票的流动性 4 股东出资的股份性 3 无限责任公司概念 全体股东就公司债务对公司债权人承担无限连带责任的公司 1 股东责任的无限性 2 股东直接

10、参加公司管理 3 出资转让受到严格的限制 4 两合公司概念 由承担有限责任公司的股东和承担无限责任的股东共同组成的一类公司 18 二 公司的分类 二 英美法系分类1 封闭式公司特点 股份发行范围受限 股份的有条件转让2 开放式公司特点 向社会公开发行股份 股票可在证交所交易3 母公司与子公司母公司通过掌握其他公司的股份控制其他公司的营业活动母公司与子公司均为独立法人4 本土公司与分公司分公司属于本土公司的分支机构 不是独立法人 19 三 公司的设立 一 概念概念 发起人为组建公司 使其取得法人资格 必须采取和完成的多种连续的准备行为 不同的公司设立程序和内容不同 二 设立的原则1 核准设立主义

11、2 单纯准则设立主义凡符合国家法律规定要见即可 不需行政机关核准3 严格准则设立主义符合国家法律规定且必须在登记机关办理注册登记手续 20 三 公司的设立 三 公司设立的方式1 发起设立概念 指由发起人认购应发行的全部股份而设立的公司 适用 有限公司 无限公司 两合公司资本具有封闭性 设立方式均为发起设立 特点 设立周期短 节省设立费用 降低公司成本 募集资本少2 募集设立概念 发起人认购公司应发行股份的一部分 其余部分向社会公开募集而设立公司 适用 股份有限公司特点 审批手续复杂 分散控股权 成为欺诈手段 21 三 公司的设立 四 公司设立的条件1 主体条件 1 股东人数要求最低限额与最高限

12、额 我国规定股份有限公司应当有2人以上200人以下的发起人 2 股东资格要求 具备完全行为能力 法律上的法人 公司不得自为股东 2 最低注册资本要求我国规定 有限责任公司注册资本额最低3万 1人有限责任公司最低10万 股份有限公司最低500万 3 组织条件包括公司名称 住所 组织机构等 22 三 公司的设立4 经营条件5 设立行为条件 五 公司设立的程序1 发起人发起2 订立公司章程 1 绝对必要记载事项 2 相对必要记载事项 3 任意记载事项3 确定股东4 认购股份5 申请登记 23 三 公司的设立 六 公司设立的效力公司设立的效力即公司设立行为的法律后果 包括 1 公司取得法人资格 2 公

13、司设立失败或公司被确认设立无效或被撤销 3 无论公司是否成立 发起人对其行为承担责任 1 公司设立完成 1 设立完成的一般效力 2 设立中公司的法律地位 3 发起人的责任资本充实责任 损害赔偿责任2 公司设立失败 1 连带赔偿责任 2 已收股款的返还责任 24 三 公司的设立3 公司设立无效 1 设立无效的原因 发起人违反主体资格的要求 设立行为本身有瑕疵 2 设立无效的法律后果 因客观瑕疵造成的 进入清算环节 清算完成 公司消灭 若因某设立人主观原因导致的 经其他股东协商一致 可保留公司 存有无效原因的股东退出 对于公司设立无效的诉讼 如进法院判决原告败诉 在原告有恶意或重大过失的情形时 应

14、对公司负连带的损害赔偿责任 25 四 公司的资本广义的资本 公司自有资本和借贷资本狭义的资本 公司自有资本 一 公司资本原则1 资本确定原则公司设立时 须在章程中对公司的资本总额做出明确的规定 并须由股东全部认足或募足 否则公司不能成立 2 资本维持原则公司在存续过程中应经常保持与其资本额相当的资产 1 股东退股禁止 2 不得折价发行股份 3 限制非货币出资 4 发起人和股东对出资承担连带认缴责任 5 按规定提取和使用公积金 26 四 公司的资本 6 没有盈利 不得分配 7 禁止收购本公司股份 8 不得接受以本公司股份提供的担保 3 资本不变原则公司的资本一经确定 即不得随意更改 如需增加或减

15、少资本 须严格按照法定程序进行 二 公司资本形成制度1 授权资本制2 法定资本制3 折中资本制 1 许可资本制 2 折中授权资本制 27 四 公司的资本 三 公司资本的构成1 货币是否可以以借贷资金作为公司注册资本 以公司为借款人和以股东为借款人2 实物3 无形资产 四 股份有限公司的股份1 股份有限公司股份的概念及分类自有资本来自股东的投资 股东以资金和实物等形式缴给公司 1 根据股东承担的风险和享有的权益不同 可分为普通股和特别股 28 四 公司的资本 2 根据股东是否被记名 可分为记名股和不记名股 3 根据股票上有无标明金额 可分为有票面值股和无票面值股 4 根据股东有无表决权 可分为表

16、决权股和无表决权股 2 股份有限公司股份的发行设立发行与新股发行3 股份有限公司股份的转让我国 公司法 对股份转让的法律规定 29 五 公司债公司债是指以负债的形式筹集的资金 主要包括银行贷款和公司债券 一 银行贷款借款权一般由董事会行使 银行贷款一般以固定或流动资产为抵押 二 公司债券1 概念 公司依照法定程序发行的 在一定期限还本付息的有价证券 2 债券与股票的区别 1 法律关系的性质不同债券 债权债务关系 VS股票 股权法律关系 2 投资者收益不同债券 固定的债务利息 VS股票 浮动的股利 30 五 公司债 3 投资者的经营管理权债券 无经营管理权 VS股票 有经营管理权 4 投资者承担的风险债券 风险相对较小 VS股票 风险相对较大 2 公司债券的种类 1 记名公司债券和不记名公司债券 2 无担保公司债券和担保公司债券 3 可转换公司债券和不可转换公司债券3 公司债券的发行 1 公司债券的发行主体 2 公司债券的发行条件 发行限额与公司净资产 发行限额与公司实收资本 兼顾公司净资产与实收资本 3 公司债券的发行程序 31 五 公司债 一 股利分配公司法对股利分配的限制 二 公积