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1、第十八章 法制与法治 法律格言 如果一个国家的法律处于从 属的地位 没有权威 我敢 说 这个国家一定要覆灭 然而 我们认为如果一个国 家的法律在官吏之上 而这 些官吏服从法律 这个国家 就会获得诸神的保佑和赐福 古希腊 柏拉图 学习目标 1 掌握法制和法治的基本概念和区别 2 了解法治国家的构成要素和实现途径 本章主要内容 第一节 法制 第二节 法治的概念 第三节 法治国家的构成要素 第四节 法治国家的实现途径 第一节 法制 一 法制的含义 二 当代中国法制的基本要求 一 法制的含义 1 静态意义上的法制 即将法制理 解为法律制度的简称 2 动态意义上的法制 即将法制理 解为由立法 执法 司法
2、 守法 对法律实施的监督等各个环节 构成的一个系统 二 当代中国法制的基本 要求 1 有法可依 2 有法必依 3 执法必严 4 违法必究 第二节 法治的概念 一 法治的含义 二 法制与法治的区别 一 法治的含义 最早提出法治定义的是古希腊思想家 亚里士多德 法治应包含两重意义 已成立的法律获得普遍的服从 而大 家所服从的法律又应该本身是制订得 良好的法律 2 近代法治理论经常被认为以洛克等人 为代表 法治被说成是以确定的 经 常有效的法律进行统治 这体现的是 市民阶级的个人自由和追求财富的愿 望 权力制约成了这种法治的体制特 征 3 德里宣言 将 法治 概括为 三条原则 1 根据 法治 原则
3、立法机关的职 能就在于创设和维护得以使每个人保 持 人类尊严 的各种条件 2 法治原则不仅要对制止行政权的 滥用提供法律保障 而且要使政府能 有效地维护法律秩序 借以保证人们 具有充分的社会和经济生活条件 3 司法独立和律师自由是实施法治 原则必不可少的条件 二 法制与法治的区别 法治与静态意义上的法制的 区别 法治与动态意义上的法制的 区别 法制的产生和发展与国家直 接相联系 而法治则直接与 某种形式的民主相联系 第三节 法治国家的构成 要素 一 法治的形式要素 二 法治的制度要素 三 法治的价值要素 四 法治的观念要素 一 法治国家的形式要素 1 法要具有一般性 公开性 明确性 可诉性 2
4、 法的体系要结构严谨 内部和谐 内 容完备 3 政府行政行为应具有合法性 程序性 4 司法权具有独立性 中立性 程序性 5 法律职业的专门化及职业共同体自治 6 公民和社会组织等严格守法 积极利 用法律追求和实现其权利和自由 二 法治的制度要素 1 民主的 科学的立法制度 2 国家行政权力受约束和监督的 法 律机制 3 保障司法独立和公正的各项制 度 4 保障公民权利和自由的制度体 系 5 国家权力恰当配置的内部互相 制 约制度 三 法治的价值要素 1 法律至上与党的领导 人民民主的三 位一体 2 依法治国之法要真正体现广大人民群 众的共同意志 3 法治要能够有效约束国家权力 使国 家权力真正
5、为人民服务 4 充分尊重 保障和促进人权 5 秩序 效率与实质社会公正的三位一 体化 四 法治的观念要素 1 社会公众形成一种法律具 有至上性 权威性的法律情 感 2 社会公众有法律参与的热 情 并确立相应的权利义务 观念和责任观念 3 国家公职人员严肃执法意 识 第四节 法治国家的实 现途径 一 法治发展道路的实证分析 二 法治发展道路的价值设计 问题 一 法治发展道路的实 证分析 1 西方发达国家的社会演进型 的法治发展模式 2 非西方国家目前正在进行的 政府主导型或政府推进型的 法治发展模式 3 中国明显属于后者 二 法治发展道路的价 值设计问题 1 处理好政府推动与社会参与 的 关系
6、通过自下而上和自上而下 的双向互动 为推进法治化进程 提供强大动力 2 处理好法律移植与立足于本国 国情的关系 使本土法治的具体 性与普遍性相统一 3 把观念更新与制度创新相结合 通过制度与观念的互动加快推 进法治化进程 本章要点 1 区分静态意义上的法制和动态意义上的 法制 2 在中国 法制的基本要求是 有法可依 有法必依 执法必严 违法必究 3 在西方 最早提出法治定义的是古希腊 思想家亚里士多德 4 近代意义上的法治 是资产阶级思想家 在反对封建专制的过程中提出来的 5 英国政治思想家戴雪明确提出法治应当 包含排除专断 法律至上 各个阶级 阶层在法律面前一律平等的基本原则 6 法制与法治
7、之间既相联系又相区别 7 1997年 中国共产党首次提出了实行 依法治国 建设社会主义法治国家 的 战略目标 8 自近代以来 中国走上政府推进型的 法治发展道路 其原因是多方面的 但政府推进型的法治发展道路也存在 着局限和不利的一面 9 从价值设计的角度看 把握中国未来 的法治道路 需要处理好政府推动与 社会参与 法律移植与立足于本国国 情等关系 把观念更新与制度创新相 结合 思考与讨论 阅读以下史料 思考问题 初 慕容熙之败也 工人李为窃宝而 逃 赀至巨万 行货于马弗勤 弗勤 以训为方略令 既而失志之士书之于 阙下碑 冯素弗言之于跋 请免弗勤 官 仍推罪之 跋曰 大臣无忠清之 节 货财公行于
8、朝 虽由吾不明所致 弗勤宜肆诸市朝 以正刑宪 但大 业草创 彝伦未叙 弗勤拔自寒微 未有君子之志 其特原之 李训小人 污辱朝士 可东市考竟 于是上下 肃然 请赇路绝 晋书 载记第二 十五 冯跋 问题 从史书的这一记载 试 分析 中国古代有无法制 可不可以说中国古代存在法 治 它和现代法治的区别在 哪里 本章推荐阅读材料 1 亚里士多德 政治学 中国人民大学出版社 2003年版 2 季卫东 法治秩序的建 构 中国政法大学出版 社1999年版 3 高鸿钧 现代法治的出路 清华 大学出版社2003年版 4 陈弘毅 法治 启蒙与现代法的精 神 中国政法大学出版社1998年版 5 蔡枢衡 中国法理自觉的发展 清华大学出版社2005年版
