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1、股权禁止转让期内达成的转让协股权禁止转让期内达成的转让协 议是否有效议是否有效 1 1 股份有限公司股权转让股份有限公司股权转让 n n 股份有限公司与股份有限公司与 有限责任公司重大区别之有限责任公司重大区别之 一 股权可以自由转让一 股权可以自由转让 n n 股权转让不仅影响股东和受让人的利益 股权转让不仅影响股东和受让人的利益 也会对公司产生重大影响 故需平衡和保也会对公司产生重大影响 故需平衡和保 护公司 股东和第三人的利益护公司 股东和第三人的利益 规定禁止规定禁止 转让期的理论依据 转让期的理论依据 2 2 相关法条相关法条 n n 公司法公司法 第第142142条第条第1 1款规
2、定 发起人持款规定 发起人持 有的本公司股份 自公司成立之日起一年有的本公司股份 自公司成立之日起一年 内不得转让 公司公开发行股份前已发行内不得转让 公司公开发行股份前已发行 的股份 自公司股票在证券交易所上市交的股份 自公司股票在证券交易所上市交 易之日起一年内不得转让 易之日起一年内不得转让 n n 合同法合同法 第第5252条规定 有下列情形之一条规定 有下列情形之一 的 合同无效的 合同无效 五 违反法律 行政法规五 违反法律 行政法规 定的强制性规定 定的强制性规定 3 3 公司法公司法 第第142142条第条第1 1款规定的款规定的 分析分析 n n 学理上将法律规范分为 学理上
3、将法律规范分为 n n 任意性规范 倡导性规范 任意性规范 倡导性规范 允许当事人依意思自治原允许当事人依意思自治原 则协商决定 多涉及当事人个人利益的事项 则协商决定 多涉及当事人个人利益的事项 n n 强制性规范 禁止性规范 强制性规范 禁止性规范 在法律条文中一般用在法律条文中一般用 禁禁 止止 不得不得 必须必须 应当应当 多涉及公共利益 社会秩 多涉及公共利益 社会秩 序 市场秩序 市场交易安全及直接关系第三人利益的事序 市场秩序 市场交易安全及直接关系第三人利益的事 项 项 n n 该条的立法目的 公司发起人在公司成立初期对公司的稳该条的立法目的 公司发起人在公司成立初期对公司的稳
4、 定发展有着重要的作用 定发展有着重要的作用 因而让公司发起人承担更多的因而让公司发起人承担更多的 责任和义务 以保障公司及与公司有利害关系的当事人的责任和义务 以保障公司及与公司有利害关系的当事人的 利益 利益 维护交易的安全和市场秩序的稳定维护交易的安全和市场秩序的稳定 n n 该条中出现了该条中出现了 不得不得 词语词语 4 4 n n 综上 综上 公司法公司法 第第142142条第条第1 1款属于法律款属于法律 强制性规定 强制性规定 5 5 现实中的两种情形现实中的两种情形 n n 当事人在当事人在 股权转让协议股权转让协议 中约定 甲公中约定 甲公 司在丙公司成立一年内某个时间点将
5、其股司在丙公司成立一年内某个时间点将其股 权转让给乙公司并办理过户登记手续 权转让给乙公司并办理过户登记手续 可能会导致合同无效可能会导致合同无效 n n 当事人在丙公司成立一年内签订股权转让当事人在丙公司成立一年内签订股权转让 协议 而约定的办理过户登记手续在法律协议 而约定的办理过户登记手续在法律 禁止的期限之外禁止的期限之外 应认定是合法有效应认定是合法有效 6 6 对第二种情形的分析对第二种情形的分析 n n 不违反该条的立法目的不违反该条的立法目的 当事人在法律禁止股份转让的期限内签订股份转当事人在法律禁止股份转让的期限内签订股份转 让协议 但并未约定在该期限内进行股份转让的让协议
6、但并未约定在该期限内进行股份转让的 登记 而是约定在法律禁止的期限之外办理过户登记 而是约定在法律禁止的期限之外办理过户 登记手续 这在法律禁止股份转让的期限内并没登记手续 这在法律禁止股份转让的期限内并没 有发生股权转让的法律效果 更不影响转让方对有发生股权转让的法律效果 更不影响转让方对 外承担责任 外承担责任 7 7 符合股份自由转让的原则符合股份自由转让的原则 公司法禁止股份有限公司发起人的股份在一定期公司法禁止股份有限公司发起人的股份在一定期 限内进行转让 但只要期限届满 股份转让便是限内进行转让 但只要期限届满 股份转让便是 自由的 发起人将自己的股权转让给谁 以何种自由的 发起人
7、将自己的股权转让给谁 以何种 方式转让完全由自己决定 并且 这种决定可以方式转让完全由自己决定 并且 这种决定可以 在法律禁止股份转让的期间届满后作出 也可以在法律禁止股份转让的期间届满后作出 也可以 在法律禁止股份转让的期间内作出 在法律禁止股份转让的期间内作出 8 8 总总 结结 n n 股权转让协议股权转让协议 尽管是在法律禁止股权转让的尽管是在法律禁止股权转让的 期限内签订 但约定的办理过户登记手续却在法期限内签订 但约定的办理过户登记手续却在法 律禁止的期限之外 是发起人对其股权在未来期律禁止的期限之外 是发起人对其股权在未来期 限内进行依法转让的预先设置 并不构成对限内进行依法转让
8、的预先设置 并不构成对 公公 司法司法 第第142142条第条第1 1款的违反 款的违反 n n 通俗的讲 当事人在法律规定的禁止转让期内达通俗的讲 当事人在法律规定的禁止转让期内达 成股权转让的合意 并约定在禁止转让期届满后成股权转让的合意 并约定在禁止转让期届满后 进行实际转让 不违反公司法的禁止性规定 应进行实际转让 不违反公司法的禁止性规定 应 认定有效 认定有效 9 9 案例案例 n n 案情案情 n n 20042004年年6 6月月1717日 甲公司与乙公司签订一份买卖合同 约日 甲公司与乙公司签订一份买卖合同 约 定甲公司向乙公司购买货物总价定甲公司向乙公司购买货物总价1000
9、1000万元 甲公司预付货万元 甲公司预付货 款款980980万元 如乙公司不能按时交货 应当全额退款 如万元 如乙公司不能按时交货 应当全额退款 如 不能退款 则以其拥有的丙公司不能退款 则以其拥有的丙公司600600万股股权抵偿 万股股权抵偿 n n 甲公司按约支付了预付款 乙公司未能交货 也无力退甲公司按约支付了预付款 乙公司未能交货 也无力退 款 款 1010月月3030日 乙股东会决议同意按协议将其拥有的丙公日 乙股东会决议同意按协议将其拥有的丙公 司司600600万股抵偿甲公司上述欠款 并与甲公司签订了股权万股抵偿甲公司上述欠款 并与甲公司签订了股权 抵债协议 该协议约定 双方于抵
10、债协议 该协议约定 双方于1212月月2727日起办理股权交割日起办理股权交割 过户的正式手续 在此之前交由甲公司对该股份进行托管过户的正式手续 在此之前交由甲公司对该股份进行托管 等 等 1010 n n 丙公司系股份有限公司 成立于丙公司系股份有限公司 成立于20012001年年1212 月月2626日 乙公司是其发起人之一 日 乙公司是其发起人之一 n n 后乙公司根据老后乙公司根据老 公司法公司法 第第147147条 发起条 发起 人持有的本公司股份 自公司成立之日起人持有的本公司股份 自公司成立之日起 三年内不得转让 三年内不得转让 认为其与甲公司签订的认为其与甲公司签订的 股权抵债
11、协议无效 并拒绝办理股权过户股权抵债协议无效 并拒绝办理股权过户 手续 手续 1111 法院判决法院判决 n n 法院 中级 的意见 法院 中级 的意见 n n 虽然甲乙公司股权抵债协议签订的时间是在法律虽然甲乙公司股权抵债协议签订的时间是在法律 规定的禁止转让期内 但协议同时约定双方于规定的禁止转让期内 但协议同时约定双方于 20042004年年1212月月2727日起 即丙公司成立满日起 即丙公司成立满3 3年之后 年之后 才开始办理股权交割过户的正式手续 也就是说才开始办理股权交割过户的正式手续 也就是说 在法律规定的禁止转让期内只有当事人关于股权在法律规定的禁止转让期内只有当事人关于股
12、权 转让的合意 并没有股份转让的实际行为 转让的合意 并没有股份转让的实际行为 n n 公司法第公司法第147147条规定的条规定的 不得转让不得转让 方法条字面解释方法条字面解释 立法目的解释 可操作性和立法趋势来看 其 立法目的解释 可操作性和立法趋势来看 其 禁止的都只是股份转让的实际行为 而并不是股禁止的都只是股份转让的实际行为 而并不是股 份转让的合意 份转让的合意 1212 n n 从字面上看 从字面上看 不得转让不得转让 中的中的 转让转让 是一个行为动是一个行为动 词 所指向的是实际转让行为 词 所指向的是实际转让行为 n n 从普通动产来说 转让行为是从普通动产来说 转让行为
13、是 交付交付 从普通不 从普通不 动产来说 转让行为是办理相关动产来说 转让行为是办理相关 登记登记 n n 从本案涉及的股份有限公司股份来说 转让行为从本案涉及的股份有限公司股份来说 转让行为 是是 股东背书或者法律 行政法规规定的其他方式股东背书或者法律 行政法规规定的其他方式 并且由公司将受让人记载于股东名册 并且由公司将受让人记载于股东名册 所以当 所以当 事人仅达成股份转让的合意而没有背书 变更股事人仅达成股份转让的合意而没有背书 变更股 东名册等实际转让行为 并不构成东名册等实际转让行为 并不构成 公司法公司法 第第 147147条禁止的对象 条禁止的对象 1313 n n 从债权
14、行为和物权行为区分理论和物权行为独立性理论来从债权行为和物权行为区分理论和物权行为独立性理论来 分析 分析 公司法公司法 禁止性规定的对象只是直接导致股份所禁止性规定的对象只是直接导致股份所 有权转移的物权行为 而约定对股份进行转让的债权行为有权转移的物权行为 而约定对股份进行转让的债权行为 只产生请求权发生的债权效力 并不在该禁止性规定范围只产生请求权发生的债权效力 并不在该禁止性规定范围 内 内 n n 从立法目的看 公司法规定发起人股份从立法目的看 公司法规定发起人股份3 3年内 老公司法年内 老公司法 不得转让 主要是为了加强发起人的责任 避免发起人 不得转让 主要是为了加强发起人的责任 避免发起人 以设立公司为名 行资本炒作之实 损害公司和公司其他以设立公司为名 行资本炒作之实 损害公司和公司其他 股东及受让人的利益 而如果当事人之间只有股权转让的股东及受让人的利益 而如果当事人之间只有股权转让的 合意 没有股权转让的行为 则不能导致股份所有权人的合意 没有股权转让的行为 则不能导致股份所有权人的 改变 不能导致发起人股东身份的变化 发起人的责任也改变 不能导致发起人股东身份的变化 发起人的责任也 并不会减轻 并不会减轻 1414 此课件下载可自行编辑修改 供参考 感谢您的支持 我们努力做得更好
