8合同的商订ppt课件.ppt

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1、 第七章 国际贸易 合同的签订 本章内容提要 v交易磋商的重要性及磋商前的准备 了解 v交易磋商的步骤 重点 v合同的成立 v合同的形式与内容 交易磋商 v交易磋商的程序依次有四个环节 询盘 发 盘 还盘 接受 其中 发盘与接受是构成 进出口有效合同的基本环节 出口商进口商 询盘 发盘 还盘 接受 一 询盘 Inquiry 1 询盘的含义 交易的一方向另一方询问购买或出售某 种或几种货物的各项交易条件的表示 是指买方为了购买或卖方为了销售货物而向对方提出有关交 易条件的询问 在业务中 多数询盘只是询问价格 所 以也称其为 询价 v 2 说明 v 1 询盘对于询盘人和被询盘人均无法律上 的约束力

2、 而且不是交易磋商的必经步骤 v 2 询盘采用的主要词句 v Please advise v Please quote v Please offer v 3 询盘可以采用传真 电传 电报 书 信 电子邮件 也可以采用询价单 v 4 在实际业务中 询盘多由买方发出 也 可由卖方发出 无论由哪一方发出 其性质 是相同的 二 发盘 Offer 1 发盘的含义 是买方或卖方 发盘人 向对方 受盘 人 提出各项交易条件 并愿意按照这些条 件达成交易 订立合同的一种肯定的表示 v 说明 v 1 卖方发盘 称为售货发盘selling offer v 买方发盘 称为购货发盘 递盘 buying offer v

3、 2 发盘既是商业行为 又是法律行为 法律上 要约 v 3 发盘在其有效期内 发盘人不得任意撤销或 修改其内容 发盘人一经对方在有效期内表示接受 发盘人将受其约束 并承担按发盘条件与对方订 立合同的法律责任 v 4 发盘一般采用的术语 v offer firm offer quote supply bid v2 发盘的构成条件 v 发盘要有特定的受盘人 区别与广告 对所有 的人 v 发盘的内容必须十分确定 v 公约 规定 所谓十分确定应包括三个基本因素 品名 数量和价格 v我国外贸实践中应列明主要交易条件 包括 品名和品质 数量 包装 价格 交货和支付方法等 v 表明发盘人受其约束 v 俗称

4、实盘 Firm Offer 具有法律约束力 对发盘人 v如果发盘中带有保留条件或交易条件不确定 称为 虚盘 对发盘人不具有约束力 v Eg offer subject to our final confirm v 发盘必须送达受盘人才能生效 v 3 发盘的有效期 Time of Validity或 Duration of Offer v1 明确规定有效期 v明确规定有效期并非构成发盘不可缺少的条件 规定最迟接受期限 可同时限定以接受送达发盘人或以发 盘人所在地的时间为准 如 发盘限6月15日复到有效 或 发盘有效至我方时 间星期五 规定一段接受的期间 采用这种方法存在一个如何计算 一段接受期间

5、 的起讫问题 v 2 未明确规定有效期时 应理解为在合理时间内 有效 口头发盘应当场表示接受 4 发盘的生效 撤回 撤销 v生效 公约 第15条第1款规定 发盘于 送达受盘人时生效 无论口头或书面 国 际上发盘的生效有投邮主义和到达主义 v撤回 公约 第15条第2款规定 一项发 盘 即使是不可撤销的 也可以撤回 如果 撤回的通知在发盘到达受盘人之前或同时到 达受盘人 撤销 依法解除发盘的约束力 v 公约 第16条规定 发盘可以撤销 如果撤销的通 知于受盘人发出接受通知之前送达受盘人 v但在下列情况下 发盘不得撤销 发盘是以规定有效期或以其他方式表明为不可撤销的 受盘人有理由相信该发盘是不可撤销

6、的 而且受盘人 已本着对该发盘的信赖行事 撤回是指发盘尚未生效 发盘人采取行动 阻止它的生效 撤销是指在发盘已生效后 发盘人以一定 方式解除发盘的效力 撤销和撤回的区别 v5 发盘效力的终止 发盘的失效 v 指发盘的效力的终止或消失 它含有两个方面的 意义 一是发盘人不再受发盘的约束 二是受盘 人不再享有接受发盘的权利 有下列情况之一的 发盘失效 v拒绝或还盘的通知传达给发盘人 v在受盘人作出接受之前 发盘人对发盘进行了有 效的撤销 v发盘规定的有效期届满而发盘仍未被接受 v不可抗力事件造成发盘的终止 v当事人死亡 公司破产等造成发盘终止 案例 上海某进出口公司向巴黎一家公司发盘 其 中规定有

7、效期到3月10日为止 该发盘是3月1 日以特快专递寄出的 3月2日上海发现发盘不 妥 当天用电传通知巴黎公司宣告撤回该项发 盘 问这样做该发盘是否可以撤回 分析 可以 该发盘可以撤回 理由是 v根据 公约 的规定 一项发盘 即使是不可撤销 的发盘 也可以撤回 只要撤回通知于发盘送达被 发盘人之前或同时送达被发盘人即可 v中法均为 公约 缔约国 适用 公约 v上述发盘就是属于 公约 规定的 不可撤销的发盘 中的一种 只要它尚未送达被发盘人之前 尚可以 撤回 3月1日特快专递件 3月2日不可能送达巴黎 公司 故3月2日发出的电传撤回通知能早于该发盘 到达发盘人 三 还盘 Counter Offer

8、 v1 含义 又称还价 法律上称为反要约 是受盘 人对发盘内容不同意或不完全同意而提出修改或变 更的表示 v还盘可以用口头或书面的形式表达出来 一般与发 盘采取的方式相符 v注意 还盘实际上是对原发盘的拒绝表示 原发盘 便告失效 v 2 说明 v 1 一笔交易有时不经过还盘即可达成 有时要经过还盘 甚至往返多次的还盘才能 达成 v 2 受盘人对发盘条件作出了实质性变更 就构成了对发盘的拒绝 v 3 还盘既是受盘人对发盘的拒绝 也是 受盘人以发盘人的地位所提出的新发盘 四 接受 Acceptance 1 含义 法律上称为 承诺 受盘人接到对方的发 盘或还盘后 同意对方提出的条件 并愿意按这些 条

9、件与对方达成交易 订立合同的一种肯定的表示 Eg Yours December 25th email we accept v 2 说明 v 1 一方的发盘经另一方接受 交易即告 达成 合同即告订立 双方就应分别履行其 所承担的合同义务 v 2 在实际业务中 受盘人向发盘人表示 接受时一般不需重复列出双方协商一致的各 项交易条件 v 3 表示接受的术语 v accept agree confirm 3 有效接受的条件 接受必须是由受盘人做出 受盘人接受必须表示出来 接受的内容要与发盘的内容相符 接受的通知要在发盘的有效期内送达发盘人才能生 效 传递方式应符合发盘的要求 4 接受的生效 到达主义

10、公约 第18条第2款中规定 接受于到达发盘人时 生效 如果接受在发盘的有效期内 或者在合理时 间内未到达发盘人 接受即为无效 案例分析 v 我某公司向美国A公司发盘出售一批大 宗商品 对方在发盘有效期内复电表示 凡发生争议 双方应通过友好协商解决 如果协商不能解决 应将争议提交中国 国际经济贸易仲裁委员会仲裁 第三天 我方收到A公司通过银行开来的信用证 因获知该商品的国际市场价格已大幅度上 涨 我公司当天将信用证退回 但A公司认 为其接受有效 合同成立 双方意见不一 于是提交仲裁机构解决 试问 如果你 是仲裁员 你将如何裁决 v 合同不成立 v 理由 中美双方均系 公约 缔约国 由于事先未选择

11、所适用的法律 因此 本案 适用 公约 依据 公约 规定 在交易 磋商中 有关解决争端条款的变更 应视为 实质性变更发盘条件 本案 A 公司在复电时 对有关解决争端条款的添加属于对发盘的实 质变更 因此 合同不成立 公约将接受中对发盘的条件所作的更改分为 v A 实质性变更 构成一项新的发盘 v 如对货物的价格 付款 质量和数量 交货时间 和地点 赔偿责任范围 解决争端的添加 限制或 更改等 v B 非实质性变更 v 修改包装条款 要求提供重量单 装箱单 商检 证书等单据 要求增加提供装船样品或某些单据的 份数 要求分两批装运等 v 除发盘人及时向受盘人表示反对其间的差异外 仍构成接受 合同得以

12、成立 并且合同的条件以该 项发盘的条件以及在接受中所载的变更为准 5 逾期接受 迟到的接受 接受的通知超过发盘所规定的 有效期限 u逾期接受是否有效主动权掌握在原发盘人手中 a 由于受盘人本身的原因造成的 原则上无效 如果原发盘人及时通知受盘人接受有效 即为 有效 b 由于传递部门的原因造成的 原则上有效 如果原发盘人及时通知受盘人无效即为无效 案例 我某进口企业与某外商磋商进口机械设备交易 一宗 经往来电传磋商 已就合同的基本条款初步 达成协议 但在我方最后所发表示接受的电传中列 有 以签署确认书为准 的文字 事后 外商拟就合 同书 要我方确认 但由于对某些条款的措辞尚待 进一步商讨 同时又

13、发现该商品的市场价格趋疲 因此 未及时给予答复 外商又连续来电催开信用 证 我方回答拒绝开证 试分析这一拒绝是否合理 分析 v 1 这案中我方拒开信用证是合理的 v 2 根据 公约 规定 构成一项有效接受条件之一 是 接受必须是同意发盘所提出来的交易条件 若 提出有条件的接受 则不是一项有效接受 v 3 在本案中我方表示接受的电传中有 以签署确认 书为准 字样 属于有条件接受 后一直没有签署确 认书 故未构成有效接受 即合同未成立 对方要 求我方开立信用证 我方有权拒绝 案例 我出口企业对意大利某商发盘10日到有 效 9日意商用电报通知我方接受该发盘 由 于电报局传递延误 我方于11日上午才收

14、到 对方的接受通知 而我方在收到接受通知前 已获悉市场价格上涨 对此 我方应如何处 理 分析 v 中 意均为 公约 缔约国 适用 公约 如果载 有逾期接受的信件或其它书面文件表明 它是在传递 部门未能及时传送到发盘人的情况下寄发的 则该项 逾期接受具有效力 除非发盘人毫不迟延地用口头或 书面通知受盘人 可认为该发盘已经失效 v 我方于11日收到意商的接受电报属因传递延误而造 成的 逾期接受 而且我方在收到接受通知前已获悉 失常价格上涨 因此 如我方不能同意此项交易 应 即复电通知对方 我方原发盘已经失效 如我方鉴于 其它原因 愿按原发盘达成交易 订立合同 可回电 确认 也可不予答复 默认接受

15、案例 vS公司8月12日向其客户A公司寄出一份商品目录 介 绍了S公司经营的各式男女手套 并附有精美的图片 8月20日A公司回电表示对其中的货号为308A 309B 311B的女式手套很感兴趣 每个货号订购 100打 并要求大 中号各半 10月份交货 请S公 司报价 8月22日S公司发盘如下 报青字牌女式羊 毛手套300打 货号308A 309B 311B各100打 大 中号各半 每双CIF旧金山12美元 纸箱装 10 月份装运 即期不可撤销信用证支付 8月30日复到 有效 8月28日A公司回电 你8月22日电悉 价格过 高 每双CIF旧金山10美元可接受 次日S公司去电 你28日电悉 最低价

16、每双CIF旧金山11美元 9月5 日复到有效 v 9月3日S公司收到A公司的电开信用证 其中单价 为每双11美元 包装条款中注明纸箱装 每箱15打 其它与发盘相符 S公司审证时发现了A公司对包 装条款所作的添加 S公司的习惯包装是每箱10打 考虑到交货期临近 若提请修改 恐怕难以按时 交货 另外 即使按信用证要求包装 也不会增加 费用 但到9月20日 储运部门通报 公司库存中 没有可装15打手套的纸箱 现有纸箱一种为可装10 打的习惯包装 另一种可装20打 S公司随即与纸 箱厂联系 纸箱很少见 该厂不能供应 附近的几 个纸箱厂也如此答复 在此情况下 S公司一面四 处落买箱源 一面于9月10日去电A公司 表示包装 条款不能接受 要求改为每箱装10打或20打 请问 S公司此种做法是否合理 为什么 分析 v根据 联合国国际货物销售合同公约 的规 定 上述对发价中包装条款的修改属非实质 性修改 由于s公司未在不过迟延的时间内向 被发价人通知反对意见 则接受有效 据此 成立的合同就应以发价内容及附有非实质性 修改内容的接受为准 所以纸箱装 每箱15 打的包装条款已达成 某年6月27日 我某公司应