《劳动合同法和用工风险解析样本》由会员分享，可在线阅读，更多相关《劳动合同法和用工风险解析样本（18页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。
1、劳动合同法和用工风险解析样本 劳动合同法和用工风险解析中华人民共和国劳动合同法与用工风险解析管理课赵思彬 一、劳动合同法总则1.立法背景:当前企业劳动合同签订率低、合同短期化严重，劳动关系多样化。 2.立法目的:保护劳动者的合法权益；构建和发展和谐稳定的劳动关系。 （倾向于劳动者） 二、适用范围1.用人单位:在中国境内登记注册的企业、个体经济组织、民办非企业单位。 2.国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者的劳动合同行为，适用劳动合同法3.劳动者:年满十六周岁，六十岁以下，有独立支配权的自然人。 三、劳动合同法实施前（101月月101日前）现劳动合同的履行。 01月01日前签订
2、的劳动合同继续履行，期满后，终止时，支付经济补偿金的年限从101月月101日起计算。 续订则依新劳动合同法。 本文档所提供的信息仅供参考之用，不能作为科学依据，请勿模仿。 文档如有不当之处，请联系本人或网站删除。 依新劳动合同法年月日前，必须签订劳动合同。 否则，一年内不签订的，支付倍工资；超过一年的视为订立无固定期限劳动合同。 经济补偿金的衔接年月日前依旧劳动法计算，年月日以后依新劳动合同法计算。 如果新、旧劳动法发生冲突，则依新劳动法实施；新劳动法没有规定的，依旧劳动法实施。 四、新、旧劳动法异同点说明及风险规避 11、（第四条）用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假
3、、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动切身利益的规章制度或重大事项时，应当经职工代表大会或全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。 并公示或告知劳动者。 风险:不经过职工大会讨论或不公示的人事规章制度，属违法，如果依此惩处、开除员工，过错将在用人单位，结果是:惩处、开除无本文档所提供的信息仅供参考之用，不能作为科学依据，请勿模仿。 文档如有不当之处，请联系本人或网站删除。 效或支付22倍经济补偿金，给劳动者造成损害的，承担赔偿责任。 规避对策:根据公司实际管理需要，参照相关法律、法规（如生产安全、卫生），修改人事管理规章制度，纳入劳动报
4、酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律等内容。 修订好的人事管理规章制度必须与工会检讨并会签，张贴公示，人事部门拍摄公示照片存档备查。 22、（第十条）已建立劳动关系的，应自用工之日起，一个月内订立书面合同。 风险:付一年内不签订劳动合同的，支付22倍月工资；超过一年的，视为订立无固定期限合同。 以往习惯于试用期满后签订劳动合同。 规避对策:新员工一个月内必须签订劳动合同；老员工合同期满前22个月，人事部门本文档所提供的信息仅供参考之用，不能作为科学依据，请勿模仿。 文档如有不当之处，请联系本人或网站删除。 通知用人单位进行考核，并呈报副总经理室，合同期满11个月前
5、做出是否续签决定。 33、（第十四条）有下列情形之一，劳动者提出或同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应订立无固定期限合同:（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。 风险:公司录用员工趋于长期化，招用容易，辞退难。 规避对策:101月月101日前盘点、考核公司人力，品行差、学习能力差的，合同期满即终止。 招聘策略:宁缺勿滥；
6、品行第一，年本文档所提供的信息仅供参考之用，不能作为科学依据，请勿模仿。 文档如有不当之处，请联系本人或网站删除。 轻化，学习能力好，可塑性强。 加强培训、轮训，培养多面手。 实施适合长期雇佣关系的人事策略（如晋升与资历、培训经历相关联）财务提取人事预备金（经济补偿金:1个月工资/月） 44、（第十七条）劳动合同文本必备条款:至由条增至99条:用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人劳动者的姓名、住所和居民身份证或者其它有效身份证件号码劳动合同期限工作内容和工作地点工作时间和休息休假劳动报酬社会保险劳动保护、劳动条件和职业危害防护法律、法规规定应当纳入劳动合同的其它事项除此外，可约定试用
7、期、培训、保守秘密、补本文档所提供的信息仅供参考之用，不能作为科学依据，请勿模仿。 文档如有不当之处，请联系本人或网站删除。 充保险和福利待遇等其它事项。 风险:合同文本不完全具备必备条款，为无效合同。 规避对策:修改劳动合同版本，纳入新增必备条款。 计划外训人员约定培训协议；涉及公司核心机密人员约定竞业限制条款。 用人部门决定招用新员工前，必须提供具体的工作内容给人事部门。 人事部门纳入劳动合同。 55、（第十九条）劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和五固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。 试用
8、期工资不低于劳动合同约定的80%风险:以往习惯于试用期33个月；实习期与试用期的界定。 规避对策:试用期依法实施。 本文档所提供的信息仅供参考之用，不能作为科学依据，请勿模仿。 文档如有不当之处，请联系本人或网站删除。 实习期是实习制度中的一种期限。 是国家对技工学校、中等专业学校、职业高中等学员实行的一种培训教育制度（在校学习期间），由学校与对口的用人单位签订实习协议，由用人单位为学员提供实习场所和设备条件，期限能够长达一年。 6.（第 二十三、四条）竞业限制:约定期限不超过二年、经济补偿及违约金。 说明: （11）旧劳动法没有专门提到此条。 （22）有效的竞业条款包含:约定竞业限制的期限；
9、经济补偿；违约金7.（第 三十、三十一条）工资支付令:用人单位拖欠或未足额支付劳动报酬的，劳动者可依法向当地人民法院申请。 风险:当前公司实施的加班费计算基数不合法?规避对策:加班费计算基数以劳动合同签订的工资为本文档所提供的信息仅供参考之用，不能作为科学依据，请勿模仿。 文档如有不当之处，请联系本人或网站删除。 准。 :（第四章）、劳动合同的解除:（第 三十六、七条）协商一致能够解除；劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，能够解除劳动合同；劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，能够解除劳动合同。 说明: （11）用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，支付经济补偿
10、金，工作满一年支付一个月工资。 （22）如果用人单位与劳动者协商达不成一致，而解除劳动合同的，属违法解除劳动合同，需支付相当于22倍经济补偿金的赔偿金。 （33）劳动者向用人单位提出解除劳动合同，只要提前030日提出即可，用人单位不用支付经济补偿金。 本文档所提供的信息仅供参考之用，不能作为科学依据，请勿模仿。 文档如有不当之处，请联系本人或网站删除。 （第三十八条）用人单位有下列情形之一的，劳动者能够解除劳动合同:、未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；、未及时足额支付劳动报酬的、用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；、用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手
11、段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者能够立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 说明: （11）劳动者依此条解除劳动合同的，用人单位需支付经济补偿金，工作满一年支付一个月工资。 （22）及时足额的劳动报酬包含:及时是指劳动合同约定的时间；足额是指劳动合同约定的足额工资和加班费。 （33）劳动者以此条解除劳动合同的，用人单位应支付经济补偿金，工作满一年支付一个月工资。 本文档所提供的信息仅供参考之用，不能作为科学依据，请勿模仿。 文档如有不当之处，请联系本人或网站删除。 （第三十九条）劳动者有下列情形之一的，用人单位能够解除劳动合同:a a、在试用
12、期间被证明不符合录用条件的；b b、严重违反用人单位的规章制度的；c c、严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；d d、劳动着同时与其它用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；e e、被依法追究刑事责任的说明: （11）试用期被证明不符合录用条件:第一，用人单位招聘该劳动者时，有明确的有文字记载的录用条件。 第二，劳动者的各方面的表现与录用条件的要求不符合。 第三，用人单位必须提供确凿的证据证明劳动者不符合录用条件。 （22）单位的规章制度要合法:单位的规章制度不能违反国家法律法规；同时经过职工代表大会讨论并通过，公示。 （33）本条是
13、关于在劳动者有过失时用人单位能够解除劳动合同的规定，用人单位依此条与劳动本文档所提供的信息仅供参考之用，不能作为科学依据，请勿模仿。 文档如有不当之处，请联系本人或网站删除。 者解除或终止劳动合同，不用支付经济补偿金。 （第四十条）有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，能够解除劳动合同:a a、劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；b b、劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；c c、劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人
14、单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 说明:依此条解除、终止劳动合同，用人单位需支付经济补偿金。 工作满一年支付一个月工资。 （第四十一条）有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数本文档所提供的信息仅供参考之用，不能作为科学依据，请勿模仿。 文档如有不当之处，请联系本人或网站删除。 百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，能够裁减人员:a a、依照企业破产规定进行重整的；b b、生产经营发生严重困难的；c c、企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更合同后，仍需裁减人员的；说明: （11）本条是关于经济性裁员的规定。 （22）用人单位依以上条款裁减人员，需支付经济补偿金（劳动者无过失），工作满一年支付一个月工资。 （第四十二条）劳动者有下列情形之一的，用人单位不得解除劳动合同:a a、从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病人在诊断或者医学观察期间的；b b、在本单位患职业病或者因工负伤并确认丧失或部分丧失劳动能力的；c c、患病或者
