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1、2018年中国石油大学(华东)710法学基础(含民法学、刑法学)之民法考研强化五套模拟题一、概念题1 复代理【答案】根据代理权来源的不同，可以将代理权划分为本代理和复代理。复代理，又称为再代理，是代理人为了实施代理权限内的全部或部分行为，以自己的名义选定他人担任被代理人的代理人，该他人称为复代理人，其代理行为产生的法律效果直接归属于被代理人。代理人选择他人担任复代理人的权力，称为复任权，是代理权的一项内容。 2 双方代理【答案】双方代理又称同时代理，是指一个代理人同时代理双方当事人为民事行为的情况。合同本应是双方当事人独立意思表示一致的行为，而双方代理只反映了代理人一人的意志，其后果必然有损被
2、代理人双方或其中一方的合法利益。为保护被代理人的合法利益，此种行为为法律所不允许。对于双方代理，除非事先得到过双方当事人的同意或事后得到了其追认，法律应不予承认。 3 民事法律关系【答案】民事法律关系有广义和狭之分，广义的民事法律关系是指民法调整社会关系而形成的具有法律意义的社会关系; 狭义的民事法律关系是指在现实生活中形成的以民事权利和民事义务为基本内容的社会关系。通常，民事法律关系的基本内容是民事权利和民事义务，民事责任是维护正常的民事法律关系的保障。在发生民事责任的J 清况下，民事法律关系的内容是民事权利和民事责任。不同的民事法律关系有不同的内容，从民事法律关系的内容也可以认定该项民事法
3、律关系的性质。 4 代理与居间【答案】（1）代理与居间的概念代理有广义与狭义之分。狭义的代理指直接代理，又称显名代理，即以被代理人的名义进行的民事行为，后果直接归属于被代理人。广义的代理包括直接代理和间接代理。间接代理是指代理人以自己的名义进行民事行为，而使其后果归属于被代理人。居间，是指双方当事人约定一方为他方报告词一约机会或提供订立合同的媒介服务，他方给付报酬的法律关系。（2）代理与居间的区别两者在民法体系中的地位是不同的。代理属于民法总则中的制度; 而居间则属于合同分则中的一种合同形式。代理关系当事人一般由三方构成，即代理人、被代理人和代理行为的相对人; 而居间当事人则由合同双方构成，即
4、居间人和委托人。代理关系中，代理人以被代理人的名义或自己的名义、为代理人的利益进行民事活动，参与处理与第三人之间的事务，并将其法律后果归属于被代理人; 而居间合同关系中，居间人仅为委托人报告订约机会或为订约媒介，并不参与委托人与第三人之间的关系。代理可能是有偿的也可能是无偿的，而居间合同则是有偿合同。 5 无权处分与无权代理【答案】（1）无权处分行为是指无处分权人处分他人的财产，以引起财产权利变动为目的的行为。其特征主要包括:权利人无处分权而处分他人的财产; 无权处分人所为的处分行为是以自己的名义进行的。（2）无权代理是指行为人既没有代理权，也没有令相对人相信其有代理权的事实或理由，而以被代理
5、人的名义所为的代理。这里所称的无权代理仅指狭义的无权代理，广义的无权代理包括表见代理。（3）无权处分与无权代理的区别:无权处分人所为的处分行为是以自己的名义进行的，无权代理所为的处分行为是以被代理人的名义进行的。 6 效力未定的民事行为【答案】效力未定的民事行为，又称不生效的民事行为，是指已经成立但效力处于不确定状态的民事行为。效力未定的民事行为的特征包括:效力未定的民事行为的效力处于悬而未决的不确定状态之中，既非有效，亦非无效。效力未定的民事行为的效力确定，取决于享有形成权的第三人是否追认或者是否形成了其他法定条件，其结果可能变为有效的民事行为，也可能变为无效的民事行为。效力未定的民事行为确
6、定为有效的，其效力溯及于行为成立时; 确定为无效的，自始无效。 7 诚实信用原则【答案】诚实信用原则又称“诚信原则”，是指民事活动的当事人在行使权利和履行义务时必须意图诚实、善意，应维持双方的利益平衡以及个人利益与社会利益的平衡，遵循诚实信用的道德准则。诚实信用原则主要是针对民事法律关系中的弄虚作假、欺骗他人、损人利己的行为而形成的基本原则。诚实信用原则侧重于对民事主体的主观要求，但是衡量是否违反诚实信用原则，需要客观地衡量当事人之间的利益来认定。 8 不安抗辩权【答案】不安抗辩权是指因双务合同负担债务并向他方先为给付者，如他方的财产于订约后显形减少，有难为对待给付之虞时，在他方未为对待给付或
7、者提出担保之前，得拒绝自己的给付。不安抗辩权制度保护先履行义务人是有条件的，不允许先履行义务人在后履行义务人有履行能力的情况下行使不安抗辩权。只有在有不能为对待给付的现实危险，害及先履行义务人的债权实现时，先履行义务人才能行使不安抗辩权。 9 物权与准物权【答案】物权是指权利人对特定的物享有直接支配和排他的权利，包括所有权、用益物权和担保物权。物权具有以下法律特征:（1）物权是权利人直接支配物的权利;（2）物权是权利人直接享受物的利益的权利;（3）物权是排他性的权利。准物权是指依据行政命令而取得的具有物权性质的权利。这是个较为广泛的概念，不仅包括矿业权、水权、渔业权和狩猎权，还包括公路收费权、
8、森林采伐权等权利，并且这一概念所涵盖的具体权利类型将随着我国法律和实践的变化而不断发展。 10事实行为【答案】事实行为，是指行为人实施的一定行为，一旦符合了法律的构成要件，不管当事人主观上是否有确立、变更或消灭某一民事法律关系的意思，都会基于法律的规定，引起一定的民事法律效果的行为。事实行为有合法的，也有不合法的。事实行为包含当事人的意思，但其发生法律效力不受意思表示的影响，不要求行为人具有民事行为能力。 二、案例分析题11乙建筑公司向甲建材公司发出传真，表示“急需0号水泥100吨”。甲公司收到传真后，立即回电表示没问题，并开始安排货源。但三日后，当甲公司询问如何发货时，乙公司表示已经购得，不
9、再需要该种水泥。双方发生争议，甲公司诉至法院。根据上述案情，分别回答下列问题:（1）若双方就合同是否成立发生争议，则甲乙之间是否己经成立合同? 为什么?【答案】甲乙之间成立合同，具体分析如下:当事人订立合同，采取要约、承诺方式。其中，要约应满足以下条件:必须具有订立合同的意图; 必须向要约人希望与之缔结合同的受要约人发出; 要约的内容必须具体确定。所谓“具体”，是指要约的内容必须具有足以使合同成立的主要条款。在本题中乙建筑公司向甲建材公司发出传真，表示“急需0号水泥100吨”，明确表示乙有订立合同的意图; 且要约内容包括标的物的型号和数量，内容符合具体要求; 甲公司收到传真后，立即回电表示没问题，乙公司作出有效承诺。承诺生效时合同即成立，所以甲乙之间合同成立。（2）若双方就究竟是甲公司送货还是乙公司自提发生争议，应如何处理? 为什么?答:若依据我国合同法规定，应由乙公司自提，具体分析如下:当事人就有关合同内容约定不明确，依照合同法第61条的规定确定。合同法第61条规一、概念题考研试题
