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1、2017年长春理工大学法学院834民法及刑法之民法考研题库一、概念题1 合同的体系解释【答案】体系解释，又称整体解释，是指把全部合同条款和构成部分看作一个统一的整体，从各个合同条款及构成部分的相互关联、所处的地位和总体联系卜阐明当事人有争议的合同用语的含义。体系解释得到各国法律的认可，是普遍采用的解释原则。我国合同法第125条第1款关于按照合同的有关条款解释的规定，是对这一原则的确认。 2 口头遗嘱【答案】口头遗嘱是指由遗嘱人口头表述的，而不以任何方式记载的遗嘱。口头遗嘱必须具备以下几个条件方才有法律效力:Cl只能在危急情况下“订立”; （2）若“危急情况解除”而立遗嘱人没有死亡的，口头遗嘱即
2、失效; （3）口头遗嘱须有两个以上的见证人在场见证，且有三类人员不能作为遗嘱见证人:无行为能力人或限制行为能力人; 继承人、受遗赠人; 与继承人、受遗赠人有利害关系的人。 3 无效民事行为【答案】无效民事行为，是指己经成立，但严重欠缺民事行为的有效要件，自始、绝对、确定、当然不按照行为人设立、变更和终止民事法律关系的意思表示发生法律效力的民事行为。法律上，无效民事行为的“无效”有着严格的含义:一是完全无效，即无效的民事行为不能发生当事人预期的法律效果。二是自始无效，即无效的民事行为从成立之时就无效。三是当然无效，即无效的民事行为，无须当事人主张，也无须经法院或仲裁机构的确认，当然地无效。 4
3、名称权【答案】名称权指自然人以外的其他民事主体依法享有的决定、使用、改变及转让自己的名称并排除他人非法干涉的人格权。名称权的主体，民法通则第99条第2款规定，法人、个体工商户、个人合伙享有名称权。企业法人、个体工商户、个人合伙有权使用、依法转让自己的名称。鉴于民法通则制定的时代背景，对这一规定应当作扩大解释，即名称权的主体不限于法人、个体工商户、个人合伙，依法成立的自然人以外的其他民事主体均可作为名称权的主体。5 侵权法律制度中的过错【答案】过错，是指行为人通过其实施的侵害行为所表现出来的在法律和道德上应受非难的故意和过失状态。故意，是指行为人已经预见到自己行为的损害后果，仍然积极地追求或者听
4、任该后果的发生。过失，是指行为人因未尽合理的注意义务而未能预见损害后果，并致损害后果发生。未尽一般人对他人人身、财产的注意义务，为重大过失; 未尽处于行为人地位的理性人对他人人身、财产的注意义务，不为重大过失。 6 既得权与期待权【答案】以民事权利是否已经取得为标准，民事权利可分为既得权与期待权。既得权，是指权利人已经取得而可以实现的权利。期待权，是指将来可能取得的权利，如民事行为中附条件或者附期限的权利、继承开始前继承人的权利、保险事故发生前保险合同的被保险人或者受益人的权利等。二者的区别在于是否已经完全具备权利的成立要件。既得权是已经具备权利取得的全部要件，从而被当事人实际享有的权利; 而
5、期待权是仅具备权利取得的部分要件，须等到其余要件具备时才能实际发生的权利。 7 债的恰当履行原则【答案】适当履行原则，又称正确履行原则或者全面履行原则，是指当事人按照法律规定或者合同约定的标的及其质量、数量，由适当的主体在适当的履行期限、履行地点，以适当的履行方式，全面完成债务的履行原则。合同法第60条第1款表述为:“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”适当履行原则要求履行主体适当、履行标的适当、履行期限适当、履行方式适当等。 8 共同危险行为【答案】共同危险行为，又称准共同侵权行为，指二人以上实施危及他人人身或者财产安全的行为并造成损害后果，不能确定实际侵害行为人的情况。共同危险行为的构
6、成要件包括:主体必须是二人以上; 每个人都单独实施完成了危险行为; 每个人都具有独立的过错，这些过错可能相同，但是彼此之间无意思联络; 不能确定是由哪个人造成了损害后果。 二、简答题9 简述我国物权法规定的孽息物所有权的归属规则。【答案】我国物权法对孽息物所有权的归属规则的规定:（1）抵押人在一般情况下收取抵押物的孽息，但债务履行期届满，债务人小履行债务致使抵押物被人民法院扣押的，自扣押之日起，抵押权人有权收取由抵押物分离的自然孽息以及抵押人就抵押物可以收取的法定孽息。抵押权人未将扣押抵押物的事实通知应当清偿法定孽息的义务人的，抵押权的效力不及于该孽息。自扣押之日起抵押权人收取的自然孽息和法定
7、孽息，按照收取孽息的费用、主债权的利息、主债权的顺序清偿。（2）质权人有权收取质物的孽息，但质押合同另有约定的除外。质权人收取的孽息应当先充抵收取尊息的费用，其次用于主债权的利息、主债权的清偿。（3）留置权人有权收取留置物的孽息。收取的孽息，应先充抵收取孽息的费用。 10简述要约与要约邀请的区别。【答案】要约是一方当事人以缔结合同为目的，向对方当事人提出合同条件，希望对方当事人接受的意思表示。要约邀请又称引诱要约，是指希望他人向自己发出要约的意思表示。要约和要约邀请的区别:（1）实际目的不同要约邀请是一方邀请对方向自己发出要约，而要约是由一方向他人发出订立合同的意思表示。（2）法律性质不同要约
8、是当事人旨在订立合同的意思表示，它有一经承诺就产生合同的可能性，所以，要约在发出以后，对要约人和受要约人都产生一定的拘束力。如果要约人违反了有效的要约，应承担法律责任。但要约邀请不是一种意思表示，而是一种事实行为。要约邀请是当事人订立合同的预备行为，在发出要约邀请时，当事人仍处于订约的准备阶段。（3）法律效果不同要约邀请只是引诱他人发出要约，它既不能因相对人的承诺而成立合同，也不能因自己作出某种承诺而约束要约人。在发出要约邀请以后，要约邀请人撤回其邀请，只要没有给善意相对人造成信赖利益的损失，要约邀请人一般不承担法律责任。而要约发出之后，承诺人一旦承诺，合同便成立，要约人受合同约束。 11遗赠
9、与赠与合同的区别分析。【答案】遗赠是指公民以遗嘱的方式将个人合法财产的一部分或全部赠送给国家、集体组织或法定继承人以外的其他人，并在遗嘱人死后发生法律效力的法律行为。赠与是指当事人约定一方将自己的财产无偿移转于他方所有的合同。遗赠与赠与的区别，主要有以下几个方面:（1）法律行为的性质不同遗赠是遗赠人的单方法律行为，即遗嘱人在立遗嘱时，不必征求受遗赠人的同意，就可在遗嘱中作出遗赠的规定。赠与则是属于双方法律行为，赠与人和受赠人是合同关系。赠与人的赠与行为只有在得到受赠人的承诺以后，即双方的意思表示一致，赠与合同才能成立，发生法律效力。（2）发生效力的时间不同遗赠必须在遗嘱人死亡之后才能发生法律效力，因此遗赠是死后生效的法律行为。而赠与则要在赠与人与受赠人意思表示一致，并实际交付赠与标的物之后才能发生效力，因而赠与是生前生效的法律行为。（3）意思表示的方式不同遗赠必须以遗嘱方式进行，并遵守法律关于遗嘱的有关规定。赠与没有严格的形式，除法律对特殊标的赠与有形式上的要求以外，双方当事人可用口头或书面形式表示。因此，遗赠是要式法律行为，赠与是不要式法律行为。（4）处分财产的范围不同遗嘱人按照遗嘱方式处理其死后遗产，在法律上有一定的要求。如不得剥夺无独立生活能力一、概念题考研试题
