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1、2017年郑州大学联合培养单位河南警察学院849刑法学、民法学之刑法学考研导师圈点必考题汇编一、简答题1 论刑法上的期待可能性理论。【答案】（1）理论内容期待可能性，是指根据具体情况，有可能期待行为人不实施违法行为而实施其他合法行为。期待可能性理论认为，如果不能期待行为人实施其他合法行为，就不能对行为人的行为进行非难，也就不存在刑法上的责任。（2）理论来源期待可能性理论源自于1897年3月23日德国帝国法院对“癖马案”的判决。该案的基本情况是:被告人是马夫，从1895年起受雇于经营马车出租业的雇主。在受雇期间，被告人驾驭双髻马车，而其中一匹马为绕疆之马，经常用尾巴绕疆绳，并用力压低疆绳。被告人
2、与雇主对该马的缺点都清楚。1896年7月19日，被告人正驾驭之际，该马在某街头，突然用马尾巴绕堰绳并用力下压，被告人虽然想拉疆绳制御该马，但不奏效，马向前飞跑，致行人受伤。检察官对马夫以过失伤害罪提起公诉，但原判法院宣告马夫无罪; 检察官不服，提出上诉，案件移至德国帝国法院。该法院驳回了检察官的上诉，理由是:不能期待被告人不顾自己的职业损失、违反雇主的命令而拒绝使用此马，因此，被告人不负过失责任。（3）评价是否具有期待可能性对于认定行为人主观上是否存在故意或者过失的罪过具有重要的意义。近年来，我国有学者主张将期待可能性理论引入我国刑法学中。期待可能性理论对于我国刑法中判断行为人主观上是否具有罪
3、过具有一定的借鉴意义，但应否将其直接引入我国刑法学中尚有待于进一步研究。 2 刑法对组织和利用邪教组织犯罪是如何规定的? 其主要特征是什么?【答案】组织和利用邪教组织犯罪主要包括:组织、利用邪教组织破坏法律实施罪和组织、利用邪教组织致人死亡罪。（1）组织、利用邪教组织破坏法律实施罪组织、利用邪教组织破坏法律实施罪，是指组织、利用邪教组织破坏国家法律、行政法规实施的行为。其主要特征表现在:客体是国家实施法律、行政法规的正常秩序。客观方面表现为组织、利用邪教组织破坏国家法律、行政法规实施的行为。主体是一般主体。主观方面是故意。（2）组织、利用邪教组织致人死亡罪组织、利用邪教组织致人死亡罪，是指组织
4、、利用邪教组织蒙骗他人，致人死亡的行为。其主要特征表现在:客体是复杂客体，即既侵犯了社会治安秩序，又侵犯了他人的生命权。客观方面表现为组织、利用邪教组织蒙骗他人，致人死亡的行为。主体是一般主体。主观方面是故意。 3 如何理解犯罪的作为。【答案】（1）危害行为与作为危害行为，是指表现行为人的意志或意识，在客观上危害社会并为刑法所禁止的行为。刑法中的危害行为，从客观上看，它是人的危害社会的行为; 从主观上看，刑法中的危害行为是表现人的意志或意识的行为。犯罪的作为是危害行为的一种。刑法所规定的危害社会犯罪行为，其表现形式多种多样。刑法理论上将形形色色的危害社会行为归纳为两种基本表现形式:作为与不作为
5、。所谓作为，又称积极的行为，或犯罪的作为，是指犯罪人用积极的行为所实施的刑法所禁止的危害社会的行为，即刑法禁止做而去做的情形。（2）犯罪的作为的内涵作为是危害行为的一种基本形式，必须具备危害行为的基本特征。作为必须是实施刑法禁止实施的行为。作为违反的是禁止性法律规范，即法律禁止做而去做。实施刑法禁止实施的危害社会的行为，是作为的根本特征。作为必须表现为积极行为（身体举动）。凡是只能由作为形式实施的犯罪，消极行为（身体静止）就不能构成。作为一般是由人的一系列积极举动组成，而不是个别孤立的动作和活动环节。比如说，用枪杀人这种作为，往往包括举起手枪、对准目标、手握枪机、扣动扳机等一系列动作，而不可能
6、是单一的、孤立的动作。（3）作为的实施方式，是指行为人实施刑法禁止实施的行为，在客观上是怎样表现出来的。具体来说，作为的实施方式主要有:利用自己身体的作为; 利用物质性工具实施的作为; 利用他人的作为; 利用自然力的作为; 利用动物实施的作为; 利用职务的作为。不能把作为等同于亲手实施的行为。作为除了犯罪行为人本人亲手实施的积极活动外，还应该包括犯罪人借助自然力（如借助风势、水势）、借助动物（如借助狗、蛇等）、借助不具备犯罪主体条件的他人（如借助儿童、精神病人）或借助他人的过失行为来实施犯罪行为，这此情况仍应视为是利用者本人实施了作为的犯罪行为。 4 司法解释及其溯及力。【答案】（1）司法解释
7、司法解释是指最高人民法院根据法律赋予的职权对审判工作中具体应用法律问题和最高人民检察院对检察工作中具体应用法律问题所作的具有普遍法律效力的解释。（2）司法解释的溯及力溯及力，又称溯及既往的效力，是指法律对其生效以前的事件和行为是否适用。如果适用就具有溯及力，如果不适用，该法就不具有溯及力。司法解释的溯及力，是指司法解释生效后，对于其生效以前未经审判或者判决尚未确定的行为是否适用的问题。如果适用，则有溯及力; 如果不适用，则没有溯及力。司法解释自发布或者规定之日起施行，效力应及于法律的试行期间。对于司法解释实施前发生的行为，行为时没有相关司法解释，司法解释施行后尚未处理或者正在处理的案件，依照司
8、法解释的规定办理。对于新的司法解释实施前发生的行为，行为时己有相关司法解释，依照行为时的司法解释办理，但适用新的司法解释对犯罪嫌疑人、被告人有利的，适用新的司法解释。对于在司法解释施行前已办结的案件，按照当时的法律和司法解释，认定事实和适用法律没有错误的，不再变动。 5 转化犯。【答案】关于转化犯，具体表述如下:（1）转化犯，是指在非法行为（含违法行为与犯罪行为）的实施过程中或者非法状态的持续过程中，由于出现了法律规定的行为、方法或者后果等转化条件，而使违法行为转化为犯罪或者是轻罪行为转化为重罪，并以转化后的犯罪或重罪进行定罪处罚的犯罪形态。（2）我国刑法中规定的转化犯有以下类型:非法拘禁罪转
9、化为故意伤害、故意杀人罪;收买被拐卖妇女、儿童罪转化为拐卖妇女儿童罪;妨害公务罪转化为聚重阻碍解救被收买妇女、儿童罪;刑讯逼供罪、暴力取证罪转化为故意伤害罪、故意杀人罪;虐待被监管人罪转化为故意伤害、故意杀人罪;抢夺罪转化为抢劫罪。刑法第二百六十七条第二款规定携带凶器抢夺的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚，即转化为抢劫罪;盗窃、诈骗、抢夺罪转化为抢劫罪。刑法第二百六十九条规定犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚，即构成抢劫罪。 6 试述累犯的成立条件。【答案】累犯，是指被判处一定刑罚，在刑罚执行完毕或者赦免后，于法定期限内又犯一定之罪的犯罪人。累犯分为一般累犯与特殊累犯，两者构成条件有所不同，但法律后果一样。（1）一般累犯的概念和构成要件一般累犯，是指因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕或者赦免以后，在5年以内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚的故意犯罪分子。一般累犯的构成条件为:一、简答题考研试题
