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1、2018年中国人民大学法学院623理论法学之法理学考研基础五套测试题一、概念题1 合法行为【答案】合法行为可从广义和狭义两个角度去理解。广义的合法行为，即法治意义上的合法行为，指不为法律所禁止的一切行为。实际上就是法律宽容的、不加追究的行为。常言道，“凡法律不禁止即为允许”，“法无明文规定不处罚”，上升为一项法治原则，在刑法中就是“罪刑法定”。从这个意义上说，只要不是违法行为，就是合法行为。狭义上讲，根据行为是否符合法律的内容要求，可将其分为合法行为与违法行为。合法行为是指行为人所实施的具有一定的法律意义、与法律规范内容要求相符合的行为。 2 授权立法【答案】（1）授权立法又称委任立法，是指立
2、法机关通过法定形式将某些立法权委托行政机关行使的制度。根据委托的范围，授权立法有两种主要表现形式:立法机关在法律中明文规定委托有关国家行政机关制定法律的实施细则，是为细则委任立法; 立法机关仅就其未立法的某一事项或范围确定原则，由行政机关以行政法规形式调整之，是为原则委任立法。（2）由于授权立法是以降低规范性法律文件的效力而追求一定的管理效率为代价的，所以，各国对它均有较为严格的限制:规定一定时间的限制，不是无期限的授予; 规定一定的事项范围，不能超越范围行使委托权力; 授权机关保留随时收回授权的可能。中国立法法明确规定了授权立法（即委任立法）。 3 时效免责与不诉免责【答案】时效免责，即违法
3、者在其违法行为发生一定期限后不再承担强制性法律责任。不诉免责，即“告诉才处理”、“不告不理”。在我国不仅大多数民事违法行为是受害当事人或者有关当事人告诉才处理，而且有些轻微的刑事违法行为也是不告不理。不告不理意味着当事人不告，国家就不会把法律责任归结于违法者，即意味着违法者实际上被兔除了法律责任。4 处理【答案】处理是指法律规则中具体要求人们做什么或禁止人们做什么的那一部分。法律规则由假定、处理、制裁三部分构成。假定是法律规则中指出适用这一规则的前提、条件或情况的部分; 制裁是法律规则中指出行为要承担的法律后果的部分。处理是法律规范中规定的可以怎样行为，应该怎样行为和禁止怎样行为的行为标准的部
4、分，是法律规则中的核心部分，是行为人的指导规范。处理是法律规范中为主体规定的具体行为模式，即权利和义务，它指明人们可以做什么、应该做什么、不能做什么，以此指导和衡量主体的行为。 5 基本权利和义务【答案】基本权利和义务是人们在国家政治生活、经济生活、文化生活和社会生活中的根本权利和义务，是源于社会关系的本质，与主体的生存、发展、地位直接相关的，人生而应当有之，不可剥夺、转让、规避、且为社会公认的，因而也可以说是“不证自明的权利和义务”。他们是人们在基本政治关系、经济关系、文化关系和社会关系中所处地位的法律表现，一般由宪法或基本法律确认或规定。基本权利之“基本”至少有六方面的含义。基本权利具有不
5、可或缺性，基本权中缺少任何一项，人在法律上就难成为人; 基本权利具有不可转让性; 基本权利具有不可替代性; 基本权利具有稳固性，无论是国家体制的改革还是宪法的修改或重新制定，这些权利不受影响，不被消除; 基本权利具有母体性，其他权利是以基本权为根据派生出来的，是基本权的衍生物; 基本权利具有某种世界范围内的共似性，即其在各国有着共同的普遍的最低标准。6 法治【答案】法治即法律的统治，是指任何一个人或组织都应接受法律的统治，无人可凌驾于法律之上，法律具有最高的权威。亚里士多德曾经将法治定义为，“己成立的法律获得普遍的服从，而大家服从的法律又应该本身是制订得良好的法律”。这个定义在形式意义上对法治
6、作了经典性的表述。如果从实质意义来看，法治即“法的统治”，它是以民主为前提，以严格依法办事为核心，以确保权力正当运行为重点的社会管理机制、社会活动方式和社会秩序。 7 行政法规与行政法【答案】（1）行政法规是指我国最高行政机关即国务院依照宪法规定的权限和法定程序制定和修改的规范性法律文件的总称。行政法规调整行政管理和管理行政两方面的社会关系，其法律地位仅次于宪法和法律。它调整范围广，数量多，在国家生活中起着重要作用。（2）行政法是调整国家有关行政管理活动的法律规范的总和。行政法以行政关系为调整对象，其目的是保障国家行政权运行的合法性和合理性。（3）行政法规中关于行政管理的那部分规范是行政法的渊
7、源。（4）行政法规是法的渊源范畴，行政法是部门法范畴。 8 第一性义务与第二性义务。【答案】根据义务之间的因果关系，可将义务划分为第一性义务与第二性义务。第一性义务与第一性权利相对，是由法律直接规定的或由法律关系主体依法通过其积极活动而设定的义务，其内容是不许侵害他人的权利，或适应权利主体的要求而作出一定行为的义务。义务主体以自己的作为或不作为满足权利主体的合法主张。第二性义务与第二性权利相对，其内容是违法行为发生后所应负的责仟，如违约责仟、侵权责仟、行政赔偿责仟等。 二、简答题9 法在哪些方面能够促进效率?【答案】法律能够促进效率，具体表现如下:（1）通过确认和维护人权，调动生产者的积极性，
8、促进生产力的进步。在基本意义上，效率就是生产力的进步。而生产力的进步不能没有人权的保障与推动。生产力的基本因素有三个，即劳动者（人）、劳动资料（物）和劳动技能（智）。只有这三个要素得到保护，并且能够得到自由的结合，生产力才能发展。这三个要素是分别由人权、物权、“智权”（如知识产权）来加以保护的。（2）承认并保障人们的物质利益，从而鼓励人们为物质利益而奋斗。既然利益的小断实现和追求是提高生产力、促进经济增长的决定性动机，是社会发展的动力，那么，承认和保护人们的利益，使之成为一种权利，从而激励人们在法的范围内尽其所能地实现物质利益，就成为人类之所以需要法律的一个重要理由。人类在追逐物质利益的过程中
9、必然会产生对立和摩擦。这种对立和摩擦会造成资源的浪费甚至是巨大的浪费。因此，法在承认和保护人们的物质利益的同时，还要权衡和调节各种利益冲突，以便把对立和摩擦减少到最低限度。法的整个运行过程实际上就是对各种利益进行平衡、选择、取舍，并通过权利和义务对这些不同利益进行权威性、规范性调整的过程。（3）确认和保护产权关系，鼓励人们为效益的目的占有、使用或转让（交换）财产。财产权利的承认（产权关系的明确）是有效地利用自然资源的前提。任何一个国家的法律都是以财产权为核心的。法在确认财产权的同时，还要创造财产权有效利用的机制，其中最主要的是为财产权的转移提供保障和便利。如果说财产权的法律确认和保障是有效利用
10、资源的必备条件，那么，财产权的可转移性（即从一主体向另一主体转移）就是有效利用资源的充分条件。（4）确认、保护、创造最有效率的经济运行模式，使之更有效地推动社会生产力的快速发展。 就当代社会而言，最佳模式是市场经济模式。市场把生产者和经营者置于自由竞争、优胜劣汰的境地，为人们施展才能创造了广阔的场所，同时也使资源能够从低效益利用向高效益利用流转; 市场经济中的宏观调控使市场中的竞争摆脱盲目状态，减少生产和经营中的偶然性、任意性、风险性及其他浪费资源的现象。法律可以确认、保护、创造如此最有效的经济运行模式。（5）承认和保护知识产权，解放和发展科学技术。科学技术是第一生产力。解放和发展生产力，首先是解放和发展科学技术。这在即将到来的知识经济时代尤为突出。法在这方面的作用主要是:把科学技术活动及其成果宣布为权利，推动人们进行创造性活动，创造新思想、新知识、新技术。组织和协调科学技术的发展，明确科学技术发展在国家经济和社会发展中的战略地位，制定科技发展规划和计划，改革科技管理体制，完善科技奖励制度，细化科技活动主体之间的权利和义务，以推动科技成果转化为现实的生产力，实现科技一一经济一体化。（6）实施制度创新，减少交易费用。一、概念题考研试题
