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1、2017年大连海事大学法学院612法理、民法、民事诉讼法之法理学考研题库一、概念题1 任意性规则【答案】根据法律调整是否允许当事人进行自主调整，即按照自己的意愿自行设定权利和义务，可以把法律规则分为强行性规则和任意性规则。任意性规则是指在规定主体权利义务的同时，也允许当事人在法律许可的范围内通过协商自行设定彼此的权利与义务，只有在当事人没有协议的情况下，才适用法律规则规定的规则。任意性规则是指在一定范围内，允许人们自行选择或协商确定为与不为、为的方式以及法律关系中的权利义务内容的法律规则。任意性规则在民商法、婚姻法等部门法中较为常见。例如在买卖合同关系中，合同当事人可以自行商定产品的质量标准，
2、如果他们没有约定，当发生纠纷时，则依产品质量检验法等有关法律规定的质量标准处理。在权利性规则中，也有一些属于仟意性规则。其内容主要是国家赋予人们某种意志表达力更强的权利或自由，或者说法律规则一般只对人们的权利（可以做什么或不做什么）作原则性的规定，当事人个人自行确定或选择自己权利和自由的内容和方式。 2 法的清理【答案】法的清理指有权的国家机关，在其职权范围内，以一定的方式，对一国一定范围内所存在的规范性法律文件进行审查，确定它们或存或废或改动的专门活动。法的清理的目的是把现存有关的法加以系统研究、分析、分类和处理。清理的基本仟务有两个，并因此形成两个阶段。一是搞清现存各种法的基本情况，确定哪
3、些可继续适用，哪些需要修改、补充或废止。这是梳理法的阶段，这一阶段不改变原有法的面貌，不是直接的立法活动。二是对可继续适用的，列为现行法; 对需要修改或补充的，提上修改或补充的日程，有些可届时修改或补充的，加以修改或补充再列为现行法; 对需要废止的，加以废止。这是处理法的阶段。 3 法律责任的构成【答案】法律责任的构成是指认定法律责任时所必须考虑的条件。法律责任的构成要件主要包括:责任主体。责任主体是指违反法律、违约或法律规定的事由而承担法律责任的人，包括自然人、法人和其他社会组织。责任主体是法律责任构成的必备务件。违法行为或违约行为。违法行为或违约行为在法律责任构成中居于重要地位，是法律责任
4、的核心构成要素。损害结果。损害结果是指违法行为或违约行为侵犯他人或社会的权利和利益所造成的损失和伤害，包括实际损害、丧失所得利益及预期可得利益。因果关系。因果关系是违法行为或违约行为与损害结果之间的必然联系。主观过错。主观过错是指行为人实施违法行为或违约行为时的主观心理态度。4 法律后果【答案】对法律规范的逻辑结构，二要素说将法律规则的结构分为行为模式、法律后果两部分。法律后果是指法律规则中指示可能的法律结果或法律反应的部分。根据法律规则对假定条件下的行为模式的态度的不同，法律后果又可分为两种:肯定性的法律后果，又称合法后果，是法律规则中规定人们按照行为模式的要求行为而在法律上予以肯定的后果，
5、它表现为法律规则对人们行为的保护、许可或奖励，是法律发挥其对人的行为的激励功能手段。否定式的法律后果，又称违法后果，是法律规则中规定人们不按照行为模式的要求行为而在法律上予以否定的后果，它表现为法律规则对人们行为的制裁、不予保护、撤销、停止，或要求恢复、补偿等，是法律发挥其对人的行为的惩罚功能的手段。 5 成文法与不成文法【答案】依法的创制方式和表达形式为标准对法进行的分类，可以分为成文法与不成文法。成文法是指由国家特定机关制定和公布，并以成文形式出现的法律. 因此又称制定法。不成文法是指由国家认可其法律效力，但又不具有成文形式的法，一般指习惯法。不成文法还包括同制定法相对应的判例法，即通过法
6、院判决所确定的判例和先例，这些判例和先例对其后的同类案件具有约束力，但它又不是以条文（成文）形式出现的法，因此也是不成文法的主要形式之一。6 法律义务【答案】法律义务是指设定或隐含在法律规范中、实现于法律关系中的，主体以相对抑制的作为或不作为的方式保障义务主体获得利益的一种约束手段。具体地讲:作为法理学研究对象的义务，是由法律规范明文规定的; 任何法律上的义务都是社会上占支配地位的阶级（统治阶级）或集团（统治集团）的意志的体现; 义务具有明确的界限; 义务归根结底是工具，而不是目的; 义务是受动的，不能自动放弃，更不能拒绝履行。 7 诉讼结构【答案】诉讼结构是指诉讼主体之间的权利义务活动在时间
7、和空间上的安排方式和关系，即诉讼主体行为的安排、组织和关系所构成的诉讼关系模式。诉讼结构的特点包括:诉讼结构的主体主要是指控、辩解、裁判三方。诉讼结构的内容是控、辩、判三方程序权利和义务。诉讼结构主要存在于起诉和审理两个环节。诉讼结构体现并受制于一定的立法目的和价值取向。8 社会正义【答案】（1）社会正义是指一个社会基本制度及其所含规则和原则的合理性和公正性。从主体的角度，把正义划分为个人正义与社会正义。社会正义适用于社会及其基本的经济制度、政治制度和法律制度。（2）社会正义包括两个层面:社会各种资源、利益以及负担之分配上的正义; 社会利益冲突之解决上的正义。前者可谓“实体正义”，后者可谓“形
8、式正义”或“诉讼正义”。 二、简答题9 简述法律关系客观性的主要表现。【答案】法律关系客体应当是客观存在的事物，即独立于人的意识之外并能为人的意识所感知的事物。这里所说的客观存在的事物，不仅包括以一定物理形态存在的有形物，如土地、房屋、汽车，也包括不以物质形态存在但为社会成员普遍承认的无形物，如名誉、荣誉。法律关系客观性卞要表现在以下几个方面:（1）法律关系是一种特殊的社会关系法律关系是根据法律规范产生，以主体之间的权利与义务关系的形式表现出来的特殊的社会关系。虽然法律关系是人们有意识、有目的地建立的社会关系，但它又是建立在不以人的意志为转移的客观规律的基础上。在社会领域不同于自然界，人们都是
9、有意识、有目的地进行活动的。但人们预期的目的往往是彼此重复、互相矛盾的，而无数个别意愿和个别行为发生冲突的结果，在历史领域内造成了一种同没有意识的自然界中占统治地位的状况完全相似的状况。也就是说，行动的目的是预期的，但却受到不以人的意志为转移的客观规律的支配。（2）法律关系中的权利与义务属于现实性的领域在法律关系中，法律所规定的事实情况、主体、权利与义务及其所指向的对象都是具体的。因此，法律关系中的权利与义务是具体的，法律关系是使法律规范的规定具体化和获得实现的环节。权利义务指向的利益也具有客观性。（3）法律关系的主体具有客观性法律关系主体，又称权利主体，即法律关系的参加者，是法律关系中权利的
10、享受者和义务的承担者。法律关系主体具有客观性。我国法律关系的主体主要包括以下各类:自然人; 集体主体; 国家。当然还包括其他一些社会构成单位，如人民、民族、集体、行政区域单位等。这些主体都必须是现实社会上客观存在的，因此从法律关系的主体的角度讲，法律关系具有客观性。（4）法律关系的客体具有客观性法律关系客体，又称权利客体，是权利主体的权利与义务所指向的对象。在法学上，法律关系的客体，一方面具有哲学意义上客体的一般属性，不以主体的意识为转移，具有客观性，是独立于人的意识之外并能为人的意识所感知和人的行为所支配的客观世界中各种各样的现象。在我国，法律关系的客体主要包括以下几类:国家、社会和个人的基本经济、政治和精神文化财富; 物; 非物质财富; 行为结果。 10法律责任与法律义务的关系是什么?【答案】法律责任与法律义务有密切的关联，但又有一定的区别。（1）法律责任与法律义务的联系法律义务通常是指主体根据法律的规定或合法的约定必须作为或不作为，通常针对一般的社会主体设立。而法律责任是指一种特殊义务，通常是针对特殊主体设定的，具体是指一方由于违反了法定义务或约定的义务从而产生一种新的特定义务。如果将法律义务称为第一性义务，那么一、概念题
