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1、2016年淮北师范大学政法学院686法学综合之法理学考研内部复习题及答案一、名词解释1 授权立法【答案】（1）授权立法又称委任立法，是指立法机关通过法定形式将某些立法权委托行政机关行使的制度。根据委托的范围，授权立法有两种主要表现形式:立法机关在法律中明文规定委托有关国家行政机关制定法律的实施细则，是为细则委任立法; 立法机关仅就其未立法的某一事项或范围确定原则，由行政机关以行政法规形式调整之，是为原则委任立法。（2）由于授权立法是以降低规范性法律文件的效力而追求一定的管理效率为代价的，所以，各国对它均有较为严格的限制:规定一定时间的限制，不是无期限的授予; 规定一定的事项范围，不能超越范围行
2、使委托权力; 授权机关保留随时收回授权的可能。中国立法法明确规定了授权立法（即委任立法）。2 法律概念【答案】法律概念是有法律意义的概念，是认识法律与表达法律的认识之网上的纽结，是指对各种有关法律的事物、状态、行为进行概括而形成的法律术语。法律概念有两个来源:脱胎于日常生活中的概念，由法律人对它的吸纳而成为法律概念; 法律人的创设。3 法律程序【答案】从法学角度来说，程序是从事法律行为、作出法律决定的过程、方式和关系，其最卞要的是“关系”，就其本体而言是这样一种普遍形态:人们遵循法定时限和时序并按照法定方式和关系进行法律行为。法律程序概念包含如下要点:法律程序具有法律上的意义; 法律程序旨在作
3、出法律决定; 法律程序针对的是旨在形成法律决定的相互行为; 法律程序是在法定时间和空间中展开的; 法律程序具有形式性和相对独立性; 法律程序可以进行价值填充。4 目的解释与文本解释【答案】（1）目的解释是指从法律的目的出发对法律所做的说明。任何法律的制定都具有一定的立法目的。根据立法意图，解答法律疑问，是法律解释的应有之意。目的解释的目的，不仅是整个法律的目的，而且也包括各法律规范的目的; 可能是法律明确规定的，更多的则藏于法律规定之后; 有的是立法当时的目的，有的则是后来赋予的。（2）文本解释是指根据语法规则对法律条文的含义进行分析，以说明其内容的解释力一法。（3）法律解释通常都是从文本解释
4、开始的。法律是高度概括和抽象的，要理解法律的含义，首先就要从法律规定的文字含义入手。而目的解释是最后的解释方法，当不同的解释方法得出多种结论或不能得出妥当结论时，最终由目的解释决定取舍。二、论述题5 如何理解“一个公正的法官是一个冷冷的中立者”（埃德蒙伯克语）这句话的含义。【答案】法官应烙守职业操守，对于法律实施过程中发生的各种纠纷，以被动性原则和中立性原正的解决。在法官解决纠纷的过程中，法官地位的中立与诉讼程序的公正尤为重要。伯克认为，“一个公正的法官是一个冷冷的中立者”，合理地适用自由裁量权，怀着一颗“赤子之心”，怀着对社会弱者的关怀、对自然法理念及公平、正义精神的追求，服从法律和自己的良
5、心做出合法又合乎人性的合理判决。法官应做到以下几点职业素质要求以确保公平公正:（1）忠实于法律忠实于法律包括两方面的要求:在社会上做守法的模范，严格遵守法律; 要求在职务行为上严格遵守法律。在一个走向法治的国家，忠实于法律对法官是严重的考验，他需要有勇气面对强权。在日常职业活动中，要求司法官勇敢面对权势，理性对待情感，坚持法律至上。司法官忠实的法律当然不仅指法律规则，也指法律原则; 不仅指直接应用的法律，也指宪法; 不仅指实体法，也包括忠实于法定程序，忠实于法定的证据规则、忠实于法律标准，还包括在日常职业活动中遵守司法礼仪、维护法庭威严等等。对于司法官来说，法律不仅是生活规则，也是审判活动的依
6、据。（2）依法独立行使职权这是第一条的延伸。忠实于法律必然要求“独立行使职权”，如果不独立，就没有能力“忠实于法律”。在法治社会，司法官独立行使职权不仅是伦理义务，也是法定义务，即司法独立是法治的基本原则。在一个法治国家，能否坚持独立行使职权是对法官的严峻考验，这需要法官的智慧与勇气，甚至在必要时为此付出代价。当然，最重要的是需要制度支撑。日本在这方面的经验值得学习。（3）客观中立的立场这要求司法官特别是法官中立地对待民事诉讼中的双方当事人，不畏权势，不分贫富、公私（企业）、城乡、智愚，不抱偏见，不讲情面，不受吃请，不得与一方当事人庭外接触，做到一视同仁。在行政案件上，要做到官民同权。在刑事案
7、件上，要在控方和辩方之间保持中立，排除个人情感因素，排除民意对判决的影响。（4）维持良好的职业形象在法治国家，法律不仅是应当遵守的规范，而且是信仰的对象。民众的法律信仰是通过司法官确立的，所以有“法官是会说话的法律”之说。在法治优良的国家，人民更是相信“法官是除了上帝以外最接近正义的人”。这一切的一个重要前提条件是很好的司法官形象。因此，维护良好的司法官形象不仅是法治对司法官的要求，也是法律职业对司法官的要求。良好的司法官形象首先要求司法官尊重律师与当事人，做文明的传播者。其次要求法官控制自己的社交行为，不得“傍权、傍富”，不得为他人谋取商业利益，不得出入高档消费场所，更不能出入有伤风化之地。
8、法官必须做到公平和公正，因为“当事人可以接受败诉，但无法接受不公平”，“社会允许法律有漏洞，但不允许法官不公正”。公平与公正要求法官应悟守职业操守，对于法律实施过程中发生的各种纠纷，以中立性原则的解决。6 结合相关案例，阐述法律责任的认定和归结的原则。【答案】认定和归结法律责任必须遵循一定的原则。归责原则在不同历史时期、小同国家存在差别。法律责任的认定与归结须以合法、公正为指导。根据我国法律的规定，适用法律来认定和归结法律。（1）责任法定原则责任法定原则是法治原则在归责问题上的具体运用，法律责任应当由法律规范预先规定; 违法行为或违约行为发生后，应当按照事先规定的性质、范围、程度、期限、方式追
9、究违法者、违约者或相关人的责任。责任法定原则事先用成文的法律形式明确地规定法律责任，而且这种规定必须合理。责任法定原则否定和摒弃责任擅断、非法责罚等没有法律依据的行为，强调“法无明文规定不为罪”、“法无明文规定不处罚”，无法律授权的任何国家机关和社会组织都不能向责任主体认定和归结法律责任，国家机关和社会组织都不能超越权限追究责任主体的法律责任，都无权向责任主体追究法律明文规定以外的责任，向公民、法人实施非法的责罚，任何责任主休都有权拒绝承担法律明文规定以外的责任，并有权在被非法责罚时要求国家赔偿。同时，责任法定原则也不允许法律的类推适用。责任法定原则还否定和摒弃对行为人不利的溯及既往，强调“法
10、不溯及既往”。国家不能用今天的法律来要求人们昨天的行为，也不能用新法来制裁人们的根据旧法并不违法的先前的行为，不能以法有溯及既往的效力为由而扩大制裁面、加大制裁程度。（2）因果联系原则在认定和归结法律责任时，必须首先考虑因果关系，即引起与被引起关系，具体包括:人的行为与损害结果或危害结果之间的因果联系，即人的某一行为是否引起了特定的物质性或非物质性损害结果或危害结果。人的意志、心理、思想等主观因素与外部行为之间的因果联系，即导致损害结果或危害结果出现的违法行为或违约行为是否是由行为人内心主观意志支配外部客观行为的结果。（3）责任与处罚相当原则归责问题上的具体体现，其基本含义为法律责任的大小、处罚的轻重应与违法行为或违约行为的轻重相适应，做到“罪责均衡?夕、“罚当其罪”。责任与处罚相当原则是实现法律目的的需要，通过惩罚违法行为人和违约行为人，发挥法律责任的积极功能，教育违法、违约者和其他社会成员，从而有利于预防违法行为、违约行为的发生。责任与处罚相当原则的内容具体包括以下几方面:法律责任的性质与违法行为或违约行为的性质相适应。法律责任的种类和轻重与违法行为或违约行为的具体情节相适应。法律责仟的轻重和种类与行为人的主观恶性相适应。一、名词解释
