企业劳动法律的风险和对策

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1、2019/12/17,形成劳动法律风险意识，并在日常经营管理中主动和准确的识别法律风险点； 掌握控制劳动法律风险的基本技能（重点在于规章制度的理解和运用，以及证据的保全方面）； 与股份公司法律顾问形成良好互动，为其他多元法务工作的开展和推进做好铺垫。,课程愿景,招聘 阶段的常见法律风险和防范,解聘 阶段的常见法律风险和防范,用工 阶段的常见法律风险和防范,1,2,3,课程纲要,2019/12/17,课程脉络,招聘阶段的常见法律风险,招聘条件上的歧视性内容。 对录用人员条件审查不全（仍与原单位存在劳动关系、负有保密义务、有竞业限制约定等）。 应聘者提供虚假证明材料。,2019/12/17,招聘风

2、险之案例No.1 员工“脚踏两只船”，现任单位担连责,甲企业因工作急需招聘录用了工程师牛某，双方签订了5年劳动合同。 半年后，甲企业突然接到乙企业发来的一封律师函。 原来牛某与乙企业尚未解除劳动合同，乙企业要求甲立即解除与牛某的劳动关系并处理善后事宜，否则将追究甲企业和牛某的连带责任。,2019/12/17,本案焦点 企业能录用未解除劳动关系的员工么？ 企业录用未解除劳动关系的员工，可能面临什么样的法律风险?,招聘风险之案例No.1 员工“脚踏两只船”，现任单位担连责,2019/12/17,律师说法 法律责任的构成要件，包括以下三点：1、用人单位有招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳

3、动者的行为，2、用人单位招用劳动者对其他用人单位造成损失，3、上述两者存在因果关系。 何为“连带责任”？其他用人单位既可以同时请求该用人单位和劳动者承担赔偿责任，也可任意选择该用人单位或劳动者承担赔偿责任。,招聘风险之案例No.1 员工“脚踏两只船”，现任单位担连责,2019/12/17,招聘风险之案例No.1 员工“脚踏两只船”，现任单位担连责,方案对策： 对于未于前用人单位的员工，建议企业尽量要不要录用。 要求员工签署书面承诺书，并要求员工承诺若因此造成企业损失的，由其承担一切法律责任。与前任单位的劳动关系已经终止或解除，并与前任单位不存在竞业限制的条款约束。 如尚未解除劳动合同的，要求其

4、原单位出具同意该员工入职的书面证明。,2019/12/17,招聘风险之案例No.2 员工拒签合同，“碰瓷”要双倍工资,2010年11月，牛某到某企业工作。 企业为员工办理了社保，并派人事经理通知员工签订劳动合同。牛某在多数员工与企业签订书面劳动合同的情况下，既未与公司签订劳动合同，也未明确表示拒签。 次年2月底，牛某离职。之后，提起仲裁，要求企业支付双倍工资（劳动合同法规定，不签劳动合同，用人单位支付双倍工资）。 仲裁庭认为，企业已按照劳动合同法的相关规定通知牛某及其他劳动者签订劳动合同，未签订书面劳动合同的后果系牛某个人原因所致，企业无过错。,2019/12/17,招聘风险之案例No.2 员

5、工拒签合同，“碰瓷”要双倍工资,本案焦点： 只要不签书面劳动合同，企业肯定要赔双倍工资吗？ 如何规避不诚信员工碰瓷的风险？,2019/12/17,招聘风险之案例No.2 员工拒签合同，“碰瓷”要双倍工资,律师说法： 劳动合同法第82条关于用人单位拒签书面劳动合同应当赔付双倍工资的规定，旨在保护劳动者的合法权益，督促用人单位尽快与劳动者签订劳动合同。 适用双倍工资赔付责任必须满足两个条件： 一是用工之日起超过一个月没有签订书面合同， 二是没有签订书面合同应归咎于用人单位。,2019/12/17,招聘风险之案例No.2 员工拒签合同，“碰瓷”要双倍工资,方案对策： 证据方面：就本案而言，企业提供的

6、会议纪要，证人证言以及与其他劳动者签订的书面合同等一系列证据能够证实，该公司有积极主动与牛某签订书面合同的意思并且牛某受领了该意思，公司并不存在不签合同的主观故意。 扭转“只要不签合同就是双倍工资”旧有观念！ 小结：是谁的原因不签？用人单位并未拒签合同，不需赔付双倍工资。,用工阶段的常见法律风险,没有杜绝管理盲点，造成与劳动者形成事实劳动关系。 没有健全、合法的规章制度，企业难以进行有效的劳动管理。,用工风险之案例No.1 奖惩体系不合理，解聘风险大,王小姐与某企业签订了为期三年的劳动合同，在合同履行中，王小姐因上班期间玩电脑游戏被单位发现，单位遂以严重违纪为由与其解除劳动合同。 王小姐不服，

7、申请仲裁。 仲裁会受理后，经查，公司的规章制度中确实有规定上班期间打电脑游戏属于禁止的行为，但是这种禁止的行为是否属于严重违纪行为，章制度中并没有说明。 最终，仲裁裁决认定企业解除劳动合同不当。,2019/12/17,用工风险之案例No.1 奖惩体系不合理，解聘风险大,本案焦点： “欲加之罪，何患无辞”，员工的严重违纪可以完全由企业说了算吗？ 如何对付“大错没有，小错不断”的员工？ 企业奖惩员工，怎样做好证据保全，以便将来可能启动的解聘程序？,2019/12/17,用工风险之案例No.1 奖惩体系不合理，解聘风险大,律师说法： 企业不仅要有规章制度，而且还必须在规章制度中对严重违纪作出明确的界

8、定，否则，企业无法利用粗线条的条款行使解除合同的权利。 企业败诉的原因往往在于其制度未对严重违纪作出明确界定。如只是规定上班期间禁止打电脑游戏，至于员工打了电脑游戏被发现后，如何处罚以及能否解除合同则没有规定。 “禁止行为”并不能等同于“严重违纪”。,2019/12/17,用工风险之案例No.1 奖惩体系不合理，解聘风险大,方案对策： 前置条件：企业奖惩制度体系的合理合法设计，对管理中可能出现的各种现象尽量做出相应惩处。 建立一个阶梯型的递进式奖惩体系，按不同违纪程度科学划分“一般违纪”、“中度违纪”、“严重违纪”并规定递进转化的逻辑关系。 证据方面：具体的惩处应落实到位，书面记录要完整有效，

9、最好附有员工的签字确认。,2019/12/17,用工风险之案例No.2 员工手册，保险箱？,某企业招聘了收银员牛某。 一次工作中牛某将200元营业款占为己有。 第2天，企业以严重违反规章制度向牛某送达解除劳动合同通知书。 牛某申请仲裁。 企业提交了由几位股东制订的规章制度，明确私下收取营业款额的，为严重违反规章制度，一律予以解除劳动合同。 牛某抗辩，认为规章制度没有经民主协商程序制订，且未向员工公示，不得作为该案审理依据。 仲裁庭最终支持了牛某的主张。,2019/12/17,用工风险之案例No.2 员工手册，保险箱？,本案焦点： 企业只要有员工手册，就一定进了保险箱吗？ 怎样从制定、公示等流程

10、角度，使员工手册合法有效？,2019/12/17,用工风险之案例No.2 员工手册，保险箱？,律师说法 如果企业的规章制度不符合程序的要求，或者没有事先公示或告知员工，再完善的规章制度也不过是天上飘的一朵浮云。 企业在规章制度方面的常见问题。,2019/12/17,方案对策 实践中通常采用的公示方法（包括但不限于以下若干）： 张榜公布网站公布公证补强！ 电子邮件告知！ 印制发放员工手册或规章制度汇编（员工签领确认）； 订立劳动合同时明示并作为劳动合同的附件 内部培训规章制度； 规章制度考试（开卷或闭卷）。,用工风险之案例No.2 员工手册，保险箱？,解聘阶段的常见法律风险,“末位淘汰”不合法。

11、 岗位职责不明确，工作考核不到位，难以进行处罚管理。,2019/12/17,解聘风险之案例No.1 工作不胜任，解聘三步走,某企业与黄小姐签订了为期五年的劳动合同，黄小姐负责该公司华东区域的销售工作。 同时，企业与黄小姐还签订了关于销售目标的协议书，其中约定，若黄小姐无法完成销售目标，企业可以解除劳动合同。 工作一段时间后，企业发现黄小姐无法完成预定的销售目标，业绩考核没有通过。 企业遂提前一个月以不能胜任本职工作为由，给黄小姐开出了辞退通知书。 黄小姐不服，提请仲裁。 仲裁裁决：企业解除劳动合同不符合法律规定，应向黄小姐支付赔偿金。,2019/12/17,解聘风险之案例No.1 工作不胜任，

12、解聘三步走,律师说法 败诉原因：没有履行因工作不胜任而解除劳动合同的全部程序。公司与黄小姐事先设定了销售目标，黄小姐无法完成，可以视为不能胜任工作，但公司并未给黄小姐安排法律规定的培训或转岗，而是直接将其辞退。,2019/12/17,解聘风险之案例No.1 工作不胜任，解聘三步走,方案对策 劳动者被证明不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位可以与其解除劳动合同，是用人单位常用的解聘理由。 按这一规定解除劳动合同需要同时具备三个条件。,2019/12/17,解聘风险之案例No.2 还原事实，用证据说话,牛某与某企业签订了为期一年的劳动合同。 牛某经常旷工、迟到、早退。

13、 在工作到第8个月的时候，牛某被企业开除。 牛某不服，提起劳动仲裁。 因考勤措施不完善，企业无法就牛某平时缺勤的情况向仲裁庭提供证据。 仲裁庭最终裁决企业解除劳动合同缺乏事实依据，应当向牛某依法支付赔偿金。,本案焦点： 怎样在平时收集并固定员工违纪的证据？ 保全证据的技巧？,解聘风险之案例No.2 还原事实，用证据说话,2019/12/17,律师说法： “打官司就是打证据”。 在法官或仲裁员的眼中，没有客观事实。因为客观事实是无法还原的，时间过去了也就过去了，经过了也就经过了，任何人没法带着裁判者穿越时空。 只有法律事实才是认定案情的依据。 何为法律事实？用证据还原的事实。并非一定是客观事实，

14、它是有瑕疵的，但没有办法，由于认识事物的能力局限，法庭只能看证据。,解聘风险之案例No.2 还原事实，用证据说话,2019/12/17,解聘风险之案例No.2 还原事实，用证据说话,方案对策： 如何留存员工违纪证据？ 在仲裁、诉讼过程中，能够成为员工违纪事实的证据较多，包括： 员工个人书写的悔过书、检讨书；员工签字确认的情况说明书；影像、视听资料；证人证言；物证；有关行政部门的决定书 企业在处理违纪员工时，要尽量多地搜集这类证据，以避免在诉讼中陷入被动。,2019/12/17,解聘风险之案例No.3 劳动风险，随合同终止（解除）灰飞烟灭？,牛某系甲企业采购员，曾长期代表甲与乙企业进行购销交易。

15、 2008年3月，牛某因严重违反企业规章制度被开除。但甲并未收回给牛某开出的仍然有效的介绍信和授权委托书。 牛某凭此介绍信继续以甲的名义又与乙签订了100万元的购销合同，并约定在交货后一个月内付款。签订合同时，乙并未得知张某已被开除一事。乙在向牛某交货一个月后，才知其下落不明。 乙于是向甲要求付款，甲以牛某已被开除，与其无关为由拒绝支付。 双方发生争执，诉至法院。,2019/12/17,解聘风险之案例No.3 劳动风险，随合同终止（解除）灰飞烟灭？,本案焦点： 牛某的行为在法律上属于什么性质的行为? 甲企业是否应承担支付货款的责任? 甲企业可否向牛某追偿损失？,2019/12/17,律师说法：

16、 合同法第49条：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。 设立表见代理制度的目的在于保护合同相对人的利益，维护交易安全， 依诚实信用原则使怠于履行其注意义务的本人直接承受没有代理权、超越代理权或者代理权终止后仍为代理行为而签订的合同的责任。 表见代理制度主要是为了保护像乙企业这样的善意当事人的合法权益，维护交易安全，保障交易畅通。,解聘风险之案例No.3 劳动风险，随合同终止（解除）灰飞烟灭？,2019/12/17,解聘风险之案例No.3 劳动风险，随合同终止（解除）灰飞烟灭？,方案对策： 建议“被代理人”（即本案中的甲公司）在员工离职后，应当妥善办理交接手续，收回委托书或者盖有企业公章的合同文本资料，包括工作胸牌、工作制服等能一切证明其员工身份的物品， 必要时可以向老客户们发