审前羁押——实证的情况

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1、J 2 D 中德强制措施国际研讨会论文集 审前羁押实证的情况 德 汉斯二- 约格阿尔布莱希特+ 一、导论：审前羁押的法律框架 审前羁押一直以来都受到了政策制定者、律师和科学家们的 关注。关注的原因在于它与罪刑法定原则( 这一原则同样也载 于欧洲人权公约的第6 I I 条) 之间乃是一种危险的妥协关 系，罪刑法定原则一方面要求在法院查明有罪之前，不得施以刑 罚；另一方面要求为了最终的法治，必须明确地确保正当的刑事 程序和审判。然而，为了保证法治得以贯彻，并且为了确保刑事 审判的顺利进行，在原则上讲，是可以在查明有罪之前对一个人 进行羁押的。但是，德国刑事诉讼法典第1 1 2 条至第1 3 0 条

2、关于 审前羁押的情况表明，进行正当审判的目的和罪刑法定的原则都 不能得到绝对的保护，须得对这两个目的进行相互权衡，并且第 1 1 2 条至第1 3 0 条也反映了在立法的过程中这一权衡过程的( 正 在变动着的) 结果。 而且审前羁押受到特别关注的原因乃在于即时逮捕和羁押以 马普外国与国际刑事法律研究所所长，弗莱堡大学孝敬，法学博士。 H 硒鸵m e rW D i eV o 珊瑚e 哪nd e rU n t e 瑚l c h 肌铲l 血S t v4 ， 1 9 8 4 ，3 8 4 2 ，4 0 审前羁押实证的情况 J 2 J f 一种非常有效的方式明显地代表着对一般威慑和公共安全的追 求。审前

3、羁押关涉到对犯罪迅速和可见的反应，因此被认为是 以一种独特的方式表明了犯罪和刑罚的关系。尽管审前羁押应当 努力确保刑事审判的进行，但是也存在其他的同样被认为是审前 羁押合法目的的一些目的。授权进行审前羁押的法定情况除了指 出逃跑危险和对正义的妨碍以外，还指出再度犯罪的危险( 第 1 1 2 a 条) ；至少也采用审前羁押以保护社会不受严重累犯的危 害。而且，在最严重的暴力犯罪，也即在一个特定的谋杀罪的情 况下，法律( 第1 1 2 I 条) 允许即时羁押，即便逃跑的危险和 对正义之妨碍的危险可以排除。这意味着积极的一般预防也受 到支持，被看做是一个目的，也就是说，在那些情况下审前羁押 当然也是

4、要在谋杀案件已经发生的情况下努力回应公众和共同体 的感情。因此，审前羁押的法律框架显示了预防性和程序性考虑 因素的混合。但是，在过去的几十年中，由于犯罪嫌疑人的构成 和犯罪结构方面的巨大变化，已经呈现出一种将预防作为审前羁 押之主要目标的趋势。然而，由于那些允许实施审前羁押的情形 为裁量性的决策留有巨大的空间，因此审前羁押仍然是一种灵活 的工具。除了由于犯罪的严重性而施加审前羁押之外，其他的羁 押理由指向了不可靠的、对畏罪潜逃的预测，对正义的妨碍或者 再度犯罪。 正是2 0 世纪9 0 年代的发展，德国的统一，东欧与西欧之间 铁幕的倒塌，持续地向欧洲移民的过程以及欧洲联盟在内部安全 s c h

5、 hH D e rE i n n u Bd e rS t m f v e n e i d i g u n ga u fd e nV e d a l l fd e rU n t e r _ s u c h u I l g s h a f t B a d e n B a d e n ，1 9 9 7 ，1 3 同样可以参见联邦宪法法院的判决( B v e 啦E ) 1 9 ，3 4 2 J 2 2 中德强制措施国际研讨舍论文集 方面的反应，显示了审前羁押的理论和实践在今天重新成为一 个重要的政策领域的重大趋势。特别是运用审前羁押的模式问题 以及可能的替代措施问题，是需要予以回答的。 图一给出了过去

6、4 0 年中德国在审前羁押数字方面的发展变 化。很明显的是，在2 0 世纪8 0 年代末和9 0 年代初，开放边境 圈一德国的审前羁押 罚n a u hc ，e ta 1 ( E d 吕) 欧洲社套，犯罪和刑事司法的变迁( 第 二卷) 国际有组织犯罪和法人犯罪A n t w e p e nI 螂；W i t 瞻细p e rG w ， K r e v e r tP ，K d I I lA E 啪p au n dd i ei n n e r eS i c h e d 谢t W i e 自b B d 棚1 9 9 6 ； B 越n d 鸱I I l i n 曲e d 啪d 船I n 髓m ：T e

7、x 峙z u rI 仰e 懈lS i d d 商t V 0 1 I 1 9 9 7 R e 砌R N i c k d m w ，G e l l lG ( E d s ) U n t e 咖抽u n 础曲s d 正 k i n dd e r J u 妇W e i m 耵1 9 9 5 ；G e j t e r H U t e r g 叩h 鼬h 血i I l N o 池e i n W 船t 一 釉吼E = i n e 锄p i 8 c h eU 舭岛u c h “n g 靴B e u 喇l 啪gd e rc h a n 曲ne i n e rH 醯v e 卜 m e i d u wd I l I

8、 c bs o i d 8 r b e i t B e d ；n1 9 9 8 审前羁押实证的情况 J 2 3 以及不断增长的流动人口促使被羁押者的人数上升。这或许是 因为在刑法危机的时代，审前羁押起到了最后手段的功能。 然 而，成为可见的现象关涉到审前羁押功能的分化。作为审前羁押 一个重要目标的预防，被给予了更多的重视。尽管德国审前羁押 的历史清楚地表明，在2 0 世纪6 0 年代，为了在确定审前羁押时 能够考虑犯罪严重性和再犯的危险，审前羁押法已经得到了修 改，但是在2 0 世纪9 0 年代初期，向预防倾斜的趋势显然是获 得了强劲的动力。犯罪结构方面的变化和犯罪嫌疑人方面的变化 促进了向预

9、防倾斜的趋势。在观察过去几十年的犯罪发展趋势 时，我们发现两个主要的趋势。首先，由于其为一市场过程之一 部分而被称为交易犯罪的新型犯罪出现了( 如贩卖毒品和拐卖 人口) 。交易犯罪能很好地切合理性犯罪嫌疑人的模式，它同样 含有危险性的因素，而且与控制的要求相关联。其次，自欧洲铁 幕的倒塌以来，外国或者移民犯罪嫌疑人的比重大大增加了。移 民犯罪嫌疑人比重的增长也带来具有不稳定地位的移民的数量的 增长。到2 0 世纪8 0 年代初期为止，大多数的移民都是正常的劳 务移民者，然而2 0 世纪8 0 年代末以来，大多数移民德国的人都 T h i sb e c o m e sa l s ov i s i

10、 b l ew h e nc o m p 撕n gt l l ed a t af b rt l l ee i g h t i e sp r e 铲 e n t e db yS c h 6 c hH W i r di nd e rB I u l d e s r e p u b l i kD e u 协c l l 锄dz u 、r i e lv e r h 世e t ? V e r s u c he i n e r 珊d o m e s c h r e i b u J l ga n h 蚰d 枷o n a l e ru n di h t e m a t i o n a ：【e rS t a l i

11、 s t i k e I n ：K n p e rW ( E d ) F e s t s c l l r i f t 胁K 盯lI J a c l 【I l e rz u m7 0 G e b u r t s t a g B e d i n ，N e w Y 诎1 9 8 7 ，9 9 1 1 0 0 8 ，1 0 0 4 访t l ld a 诅f o r1 9 9 3 1 9 9 4 鹊眦d ea v a i l a b l eb yt I l eC o u n c i lo fE u m p e ：P e n o l o 西c a lI I 怕咖t i o nB I l l l e t i

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13、0 6 2 l ，6 1 0 S c h hH ：o p u sc i t e d1 9 8 7 ，9 9 3 j 貉孛穗强钢籀燕謇骣绣谤会论文繁 是寻求政治避难者、逃亡者以及不法分子。 然两，在避去几十年鼙，成为曝绕事前羁押之焦点盼芳不仅 仅是预防。从刑事制裁的恢复性体系观点出发，并且特别是从 接受教育要求指引的少年刑法的观点上看，审前羁押显然是适 褥其反的。因势，在审翦羁挥期闻被羁挥酶对闯将从溺期孛摆 除，因此它不能被用做使犯罪人重返社会或者教育的目的。事 实上，所宣告_ 之刑期的相当大部分都是由审前羁押期间折抵的。 电予这种原因，短期监禁在1 9 国年由于其所被指责的对犯罪嫌 疑人的不利

14、影响而被废除之后重新进入刑事制裁体系之中。 毕竟，在有关审前羁押的问题上，不同的要求摆在了决策者 的面前。为了使犯罪控制更为有效丽主张加强审前羁榉的要求， 与为了给予与比例性原则相关的无罪推定原则以更大的尊重，并 且为了减少再犯的危险蕊主张削弱审前羁押之运用的要求针锋 相对。 二、审蓠羁 单之法定基础的发展 在过去几十年里，对审前羁押之法定基础的改革在严格地将 矗珏珏e c j 畦弑。一J 。E t l 癫e 装i 魏。鑫匹e 8 ，芏主l ，a l 避e 芏主理由l 越J u 8 耄主c ei ni S e f - 嘣H l y I n ：7 I 钿r yM ( E d ) E t l I

15、n i c 毋，最m e ，卸db 胁i 伊a t i o n 。C o m I a E a t i v e 蛆dC r o s s N 砒i o n 矗lP e r s p e c t i v e s C l l i c a g o ，h n d 1 9 9 7 ，3 1 1 0 0 I 泣s e rG 酗赫n o l 礤e 。3 。e d i d d b e 臻1 9 9 6 ，9 9 0 J e 醚e1 一艇E n t w i e 瓣u n gd e rU n t e r s u c l l u n 曲a 鑫骗l u g e 蕊l i 盛e nu n d H e B a n w a c

16、h s e n d e nv o r 叽dn a e hd e rW i e d e r v e r e i n i g u n g B o 衄1 9 9 5 V 垂h i e 黝K l 珂H ( E d ) P r o 舭o s el l I l dB 娥柚d l l l r I gb e ij u n g e nR e - e 氧垂交愀羲锄+ 垂童 e l x l 至s s ee i n e s 蓁o f 暑l c b l l 珏g s p 霸唾e 羹量s 。垂? l e i b l 珏善至9 S 6 H e i l l zW R e c h tl l I l dp r a x i sd e rU n t e 玛u c h 哪g s h 世i nd e