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1、湘潭大学 硕士学位论文 论被害人过错在量刑中的定位 姓名：李丹 申请学位级别：硕士 专业：法律刑法学 指导教师：赖早兴 20080417 I 摘 要 在有直接被害人的犯罪事件中，被害人过错有时是引发犯罪或造成更严重危害 后果的重要原因。若在对犯罪人的量刑中完全不考虑被害人的过错因素，就会造成 对犯罪人应有权利的伤害，对犯罪人而言显然是不公平的。近年，法律界对被害人 问题日渐重视，但研究热情主要集中在保障被害人权利的方面，反观对被害人过错 问题的关注却显不足。因此，目前研究被害人过错在量刑中的定位具有重要的理论 和现实意义。 结合内涵与外延，被害人过错中的被害人是指：合法权益遭受他人犯罪行为直
2、接损害的自然人和单位。在此前提下，被害人过错可以表述为：出于被害人主观上 的故意或过失，直接产生了诱发犯罪人犯罪意识、激化犯罪人犯罪程度，并足以达 到影响对犯罪人罪责评判的过错行为。被害人过错的特征主要有主体特定性、行为 不当性、意识互动性和刑罚关联性。这些特征从本质上讲亦是被害人过错的构成要 件，当具体案件中的情节与上述特征相吻合，且相互之间能够形成有机统一体时， 就可以认定为刑法意义上的被害人过错，并在评判犯罪人刑事责任时起到减轻刑罚 的作用。 目前，被害人过错作为影响犯罪人刑事责任的量刑情节之一，其量刑功能处于 缺失状态，它在我国刑法量刑体系中没有应有、稳固的地位，这种不合理现象所带 来
3、的司法窘境和不公必须得到改观。因此，摆脱以往研究中的片面思维模式，结合 量刑体系不同层面的特点和作用，把量刑看成一个系统工程，从刑事政策、立法、 司法三个层面入手，重新构建被害人过错在量刑中的定位，将成为解决这种量刑上 不公平现象的必然选择。 关键词：被害人; 被害人过错; 量刑; 定位 II Abstract In a victim involved crime, victims fault is sometimes one of the most important causative factors. Without the consideration of victims fault
4、in sentencing, the criminals rights will be unfairly hurt. In recent years, the Chinese law circle is paying increasing attention to victims, but the focus is centered on the protection of victims rights. On the contrary, the study about victims fault is far from enough. Therefore, it carries theore
5、tical and practical significance to study the definition of the victims fault in sentencing. From the connotation and extension of the victim, it should refer to a natural person or unit with its legal rights and interests directly and seriously damaged. On this premise, the victims fault is the mis
6、deed that may trigger criminal mentality and intensify the degree of crime so that it may affect penalty measurement. The victims fault consists of the following four characteristics: the specific subject; the misfeasance of the victim; the interaction of conscious; the influence on the penalty asse
7、ssment. These characteristics are also the basic elements to constitute the victims fault. If the concrete circumstances in a case dovetail with these characteristics, and can form an organic unity, they can be defined as victims faults and served to reduce punishment in judging the convicts crimina
8、l responsibility. At present, the victims fault is not included in sentencing factors as one of the legal circumstances for sentencing. It is not given its due and steady status. The caused judicial predicament and injustice should be changed. Therefore, by regarding sentencing as a system with all
9、aspects considered, judging from three aspects of policy, legislation, and judicature instead of one-sided thought, to rebuild the definition of the victims fault in sentencing is an inevitable choice to eliminate this sentencing inequality. Key Words: victim; victim fault; sentencing; definition 湘潭
10、大学湘潭大学 学位论文原创性声明学位论文原创性声明 本人郑重声明： 所呈交的论文是本人在导师的指导下独立进行研究所取得 的研究成果。 除了文中特别加以标注引用的内容外， 本论文不包含任何其他个 人或集体已经发表或撰写的成果作品。 对本文的研究做出重要贡献的个人和集 体， 均已在文中以明确方式标明。 本人完全意识到本声明的法律后果由本人承 担。 作者签名： 日期： 年 月 日 学位论文版权使用授权书学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，同意学校 保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版， 允许论文被查阅和 借阅。 本人授权湘潭大学可以将本学位论
11、文的全部或部分内容编入有关数据库 进行检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存和汇编本学位论文。 涉密论文按学校规定处理。 作者签名： 日期： 年 月 日 导师签名： 日期： 年 月 日 1 第 1 章 绪论 1.1 选题意图 随着上世纪 40 年代被害人学的诞生和相关研究成果的不断涌现，我国法律 界对被害人问题的关注也在逐渐兴起。近年，在保障被害人权利方面的研究热情不 断升温的情况下，反观对被害人过错问题的关注却显不足。究其原因，主要是在近 现代刑法理论研究和实务中，被害人是一个容易被忽视的角色，它在犯罪事件中没 有主体身份。但在有直接被害人的犯罪事件中，被害人过错有时恰是引发犯罪或造
12、成更严重危害后果的重要原因，若在对犯罪人的量刑中完全不考虑被害人的过错因 素，将必然造成对犯罪人应有权利的伤害，对犯罪人而言显然是不公平的。冯军教 授认为：现在人们越来越感到要重视对被害人的保护，但是，也越来越感到不能否 定被害人的行为对犯罪的影响。 人类理性支配下的刑罚讲求公平处罚，对被害人公平，对犯罪人也要公平，要 罪刑相当、罚当其责。承认被害人在犯罪事件中的主体地位，就是要把被害人看成 一个刑事责任追究过程中的主体，在被害人有过错的情况下，被害人的过错也应当 成为刑罚裁量时的考量因素。所以，在理论探讨和司法实务中，重视被害人在刑罚 裁量中的主体地位，就需要我们在重视保障被害人权利的同时，
13、还必须同等重视被 害人所负有的过错责任，全面衡量，通盘考虑，不能失之为对被害人的公平，同时 也不能失之为对犯罪人的公平。 我国刑法量刑体系存在对被害人过错情节关注不足，定位不准的问题。司法实 践中对这一情节的运用无章可循，给法官的量刑留下了广阔的自由裁量空间，因此 造成了刑罚适用上的不均衡、不合理。时下争议颇大的“许霆案”就是一个典型的 例子，它的审判书几易其稿，几乎将司法逼上了绝路。尘埃落定之后，该案深刻反 映出：被害人过错在现有量刑体系中的尴尬身份现状和急需提升定位的迫切需求。 所以，目前对被害人过错在量刑中的定位进行理论研究是一个重要而迫切的刑法议 题，本文的理论探讨希望在此问题上能有所
14、建树，为司法实务提供某些有益的参考 意见。 1.2 国内外研究现状 国外对被害人过错问题的研究是伴随着本世纪 40 年代被害人学的诞生而被 提出来的。最早研究被害人过错问题的被害人学创始人亨蒂指出：在某种意义上说， 冯军.刑法中的自我答责J.中国法学,2006,(3):55. 2 是被害人决定并塑造了罪犯人。尽管最终的结果可能是单方面的，但是，被害人与 犯罪人之间有着深刻的互相作用，直至该戏剧性事件的最后一刻。而被害人可能在 该事件中起到决定性的作用。亨梯还认为：如果说真的存在着天生的犯罪人，那么 也存在着天生的被害人。天生的被害人通过外人的中介而自我伤害和自我毁灭。 在 此基础上，经过后来法
15、学家们的不懈努力，在被害人过错问题上积累了丰富的研究 成果，如：责任分担理论、谴责性降低理论等；有的还进入了刑事立法，如：德国、 日本、俄罗斯、巴西等国的刑法条文中均有关于被害人过错的内容。 与国外对被害人过错的刑罚影响大力探讨的情形相比，我国对这一论题的讨论 却要冷清得多。中国理论界在接受外国理论研究信息的基础上，逐渐开始关注被害 人过错及其在量刑中的定位问题。 在国内， 被害人过错的研究起步较晚， 至 90 年代， 这方面的成果才陆续出来。主要观点均认为被害人过错是影响犯罪人刑事责任的一 个重要量刑因素，呼吁将其作为法定量刑情节尽快写入立法。甚至，有学者还提出 了故意杀人罪、故意伤害罪中涉
16、及被害人过错情节的具体修改意见。但这种研究总 体上未成体系，研究得也不深入，并且，它更多是从犯罪学角度来探讨被害人过错 问题，刑罚量定中的借鉴意义不大。 1.3 本研究的意义 在刑罚中研究被害人过错，探讨被害人过错在量刑中的定位有重要的现实意义。 1公正司法。在有被害人过错参与的情况下，是被害人过错激发了犯罪发生或者激 化了犯罪向更严重程度发展。如果没有被害人过错的存在，犯罪本来不会发生或者 不会那么严重。还原事实真相，还犯罪人以本来面目，我们可以去除掉那些虚饰在 犯罪人身上的不实客观危害和主观恶性，在真实的客观危害和主观恶性基础上，给 犯罪人以公正的处罚，更准确的实现司法公正。2改良恶法。在刑法规定中某些弹 性资源存在的情况下，我们可以借鉴它改造刑法的僵硬性，改造刑法中有恶法嫌疑 的具体条文。在考虑
