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1、中国董事及高管 责任保险的发展及前景 谢大卫 上海财经大学 课题背景介绍 国内需求过低问题分析 如何把握机遇开创事业 近年来国内发展态势及其特点 1.课题背景 董事及高级管理人员责任险概述 n 董事及高级管理人员责任保险（Directors and Officers Liability Insurance），就是公司董事及高级管理人员在 行使职权时，因过错导致第三者遭受经济损失，依法应 承担相应经济赔偿责任的风险，将它转嫁给保险公司， 由保险公司按合同约定来承担经济赔偿责任。 n 该险种涉及的过错行为包括： 违反义务的行为 过失行为 与事实不符的陈述 误导股东的陈述 应作为而不作为或其他过错行
2、为 n 主要保障对象为公司董事、独立董事、公司高级职员以 及外派到其他公司的董事和高级职员。 国内外现状 n 董事责任保险起源于20世纪30年代,当时伦敦劳埃德保 险协会(Lloyds)为公司董事和高级职员设计了董事责任 保险项目。随着商业经济的迅猛发展, 第三者起诉等商 业诉讼的频繁发生,越来越多的公司高级管理人员意识到 自己的责任和能力不对等, 董事责任保险市场逐渐成熟 起来。 n 我国董事责任保险的产生源自2002年1月7日中国证监会 和国家经贸委发布的上市公司治理准则,该准则 第39条规定:“经股东大会批准,上市公司可以为董事购买 责任保险。但董事因违反法律法规和公司章程规定而导 致的
3、责任除外。 n 2002年1月23日,由平安保险和美国丘博(chubb)公司联 合推出了中国第一个董事责任保单,并当场给深万科老总 王石免费提供了一份保险,价值500万元人民币。随后,我 国许多上市公司在公司年报中提出要为公司董事及高管 人员购买该保险,如北大高科、重庆路桥、福建双菱等。 我国上市公司投保状况 n 但事实上,我国上市公司共有1400多家,对更多的上市公 司来说,它们多持一种积极关注、谨慎购买的态度。 n 美国Tillinghast-Towers Perrin公司2003年的一份调查报 告显示，有97%的美国上市公司购买了董事责任险，某 些行业的投保率甚至达到100%,加拿大公司
4、购买董事责 任险的比率为86%，董事责任险的参保率在我国香港也 达到了76%。而国内上市公司购买该保险的比率不足 2%。 2.国内需求过低原因分析 国内需求过低原因分析法律体系 n 最主要原因是法律制度存在的缺陷。我国的公司董事在 经营过程中实际承担的责任相对较小，尤其是对第三者 的责任，至于民事赔偿责任的风险更是微不足道。 n 由于相关规定和条款的零散性、不系统性、缺乏可操作 性的缘故及其他诸多因素的制约，使得以股东代表诉讼 、投资者集团诉讼为核心内容的投资者权益诉讼制度无 法真正建立，相应的民事赔偿制度难以落到实处。 国内需求过低原因分析管理机制 n 其次，管理者激励机制不完善。我国上市公
5、司大多先天 不足，企业没有象西方国家的企业那样经历一个由小到 大，新旧股东相互磨合的过程。 n 管理者普遍缺乏与投资者合作，回报投资者的意识，公 司治理水平低下。而且股权相对集中，“一股独大”的现 象普遍存在，导致了绝大部分的董事及重要的经营管理 人员都是既定行政命令的产物，或者是大股东操纵的结 果，完全不是经理人市场优胜劣汰的自发调节和投资者 作为经理人进行理性选择的结果。 国内需求过低原因分析保险范围 n 再次，现有保险合同保险范围过分狭窄，且国内目前未 发生一起赔付案例，使得公司缺乏投保兴趣。 n 现有的诉讼案例表明，大多数情况是上市公司相关人员 的故意、蓄意的行为，保险公司对此类行为在
6、产品免责 条款里做了明确的规定。又比如，对于罚款或惩罚性赔 偿，保险公司不负赔偿责任。而从上市公司相关责任人 的情况看，目前的主要风险之一即是被罚款，这就在一 定程度上降低了该险种的吸引力。 国内需求过低原因分析条款模糊 n 保险公司对许多条款的理解都未作详细的说明 ，导致保险条款缺乏统一的规范和标准，也增 加了公司的疑虑。如过失行为如何认定，是否 遵循西方国家普遍采取的“经营判断原则（ Business Judgment Rule）”？这一点是上市公 司相关人员最关注的问题之一。 3.我国在该领域的发展态势 初现端倪 n 随着证券市场的发展，加强上市公司管理人员 民事责任，完善公司治理结构已
7、经提上议事日 程。修订后的公司法及证券法规定， 董事和高管人员在履职过程中，如果对公司或 者第三人造成损失，个人要承担经济赔偿责任 。同时还制定了股东代表诉讼制度，规定在某 些情况下，持股超过1%的股东可以提起股东代 表诉讼。 政策逐渐出台 n 同时，政府和监管部门已经认识到“一股独大”带来的种 种危害，并于2005年重新启动搁置多年的股权分置改革 ，解决了制约中国资本市场发展的重大制度性缺陷，使 上市公司大小股东利益趋同，优化了公司治理结构，为 中国股市稳定健康发展奠定了良好的基础。 n 而高管险也一直在得到监管层的支持，早在06年6月， 国务院就在国务院关于保险业改革发展的若干意见 中提出
8、，要推动“董事责任保险”的发展，在07年的全国 金融工作会议上，温家宝总理也将“责任保险”作为大力 推进保险产品创新的重点之一。 海外上市问题凸显 n 企业的海外上市加快了董事责任险的引进步伐。近几 年来，中国企业赴海外上市成为一股潮流，目前已达 到上百家的规模，而海外上市的地点很多选择在集体 诉讼司空见惯的美国。据统计，迄今为止，约18.4% 的美国上市公司被诉，在美上市的外国公司被诉比例 也高达14%。海外上市的中国概念股，也不能幸免。 n 自从2001年6月29日，中华网被告上美国法庭以来， 先后有网易、中国人寿、UT斯达康、中航油、新浪、 前程无忧等7家公司遭遇了集体诉讼。除了网易以赔
9、 偿435万美元的代价与投资者达成庭外和解之外，其 余6家尚未结案。而董事责任诉讼所涉及的诉讼费用 与赔偿金额对企业和管理者来讲，都是一个沉重的负 担。 我国董事及高管责任保险的发展 n 总之，董事责任保险制度是市场经济不断发展 的产物。随着公司治理状况的不断改善与相关 法律法规的建设，法律的震慑力和董事责任诉 讼的压力将日益凸显，上市公司对董事及高级 管理人员责任险的潜在需求势必逐渐释放出来 ，成为强大的有效需求。 董事及高管责任保险任重而道远 n制度仍需不断完善 建立健全民事赔偿机制和股东诉讼机制 在董事责任归责制度中引入经营判断原则 政企分开，培育经理人市场 n保险公司要设计更加实用的保
10、单 确定合理的承保责任范围 合理设计赔付方法,降低道德风险 民事赔偿机制和股东诉讼机制 n 我国现行法律制度仍重在强调董事和高级职员的行政责 任和刑事责任，而在民事责任方面尤其真正与受害人经 济利益密切相关的民事责任方面相对比较薄弱。 n 美国公司的董事责任险参保率之所以高，是因为美国的 法律对投资者的保护最为充分，美国的股东诉讼制度最 为发达，董事和高管的执业风险最高。 n 我国由于成文法的固有缺陷，诉讼常以法律没有明确规 定而被驳回，大量的公司纠纷不能得到及时解决，投资 者利益无法得到有效保护，公司的健康运行受到严重威 胁。 引入经营判断原则 n 按照我国的法律规定和保单条款，违反法律、法
11、规和公 司章程的行为造成的损失是禁止补偿的。如果一概认定 过错即违法，董事责任险根本就没有存在的必要。 n 为了使民事责任归责适应董事及高级管理人员责任保险 的引入，应当切断违法性与过错的纽带联系。经营判断 原则给法院在针对公司经营者过错行为提出的指控时留 下了较大的裁量余地，可以在对经营者行为的违法性不 给予评价的情况下，依据经营者的过错判决其承担民事 责任，其赔偿金额进而可由保险人代为支付。 政企分开培育市场 n 我国企业的管理者大多都是行政任命的，根本不是市场 优胜劣汰的结果。股票价格则更多地受到政策的影响， 不能客观反映管理者的经营业绩。竞争性的人力资本市 场会根据经理人过去的从业记录
12、和业绩对其人力资本价 值进行评估和定价。经理人过去的成功和失败直接影响 到他现在所能得到的薪酬。因此，他们会十分重视树立 和维护自己的声誉，尽力减少任何使其名誉受损的事件 发生，从而有助于董事及高管险的发展。 确定合理的承保责任范围 n 将被告董事的应诉费用等合理支出列入承保范围。 n 原来属于保障范围的诽谤、歧视、性骚扰，都是侵犯人 格权的行为，建议不再承保。 n 建议删除某些不合适宜的条款，例如违法不赔的规定。 这是因为该条款的存在等于将董事应承担的一切民事责 任统统拒之门外。 n 保险对象除了公司董监事、高管外，还延伸至子公司管 理层及公司自身，保障的行为包括董监事及高管管理过 失、劳动
13、用工过失等。 合理设计赔付方法,降低道德风险 n 可以借鉴国外的做法，在免赔额之外另外规定一定比例 的损失由被保险人自负。这不仅有助于锁定保险公司的 最大赔偿风险，而且有助于公司加强内控，防范重大过 失行为。 n 根据被保险公司治理状况所提示的风险水平实行差别董 事责任保险费率和差别保险额度制度。对于有良好执业 记录的公司，可以采用较低的保险费率并提供较多的保 险额度；而对于有不良执业记录的公司，可以实行较高 的保险费率而且提供金额较小的保单，甚至可以拒绝承 保。 4.如何把握机遇开创事业 分析优势扬长避短 n 随着市场环境的逐步改善，高管险的开发势在必行，星 达作为专业性很强的中介机构，应该
14、发挥自己的优势. n 但发挥优势绝不能流于形式，一定要调研清楚什么是我 们的优势，这些优势对于行业究竟有多大影响，对于日 新月异的市场这种优势是否稳定等，这些都需要建立在 前期有针对且详细的调研基础上。 n 除了纵向的优势发掘，其次还要注重横向的行业内部比 较，市场上很多与我们类似的公司存在，所以扬长避短 ，学习借鉴也在所难免，这样才能在这块新兴的土地上 潜心耕耘。 客户挖掘体系建立 n 根据资源地域分布和企业性质，有选择地开展业务建立 客户挖掘体系，形成良性客户链。 n 有意向在海外上市的国内上市公司，因为在海外上市会 面临要求必须购买董事责任险的情况。 n 大型上市公司，因为，大型上市公司
15、由于公司规模大， 一旦发生诉讼，其潜在的损失也就大，董事及高管的个 人财富将无法补偿股东的损失，最终大部分的损失还得 由公司和股东自己承担。 保险公司保单可定制化战略 n 为保险公司提供合理的保单设计方案，因为星达更接近 客户，了解客户需求，且不失专业性，在设计时能充分 考虑保险公司与客户双方的目标。 n 同时设计应更具及时性和前瞻性。如果日后中国有关法 律法规有任何新的变化和发展，星达亦会及时同保险公 司协商对保单做出相应的调整。 从中介走向卓越 n 由于董事责任险在国内仍处于萌芽状态，具体到保单的 设计，费率厘定，核保，理赔各步骤仍需要保险公司与 客户之间协商决定。 n 星达可以完美做好中介工作， 根据不同的高危险行业， 制定有针对性的承保策略促使双方达成协议，从中介走 向卓越。
