经济法公司法解析

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1、公司法 第一节 公司与公司法概述 n一、公司概述 n（一）公司的概念和特征 n1、公司的概念 n（1）大陆法系的公司概念 n（2）英美法系的公司概念 n（3）我国的公司概念 n 公司是指股东依照公司法的规定，以出资方式设 立，股东以其认缴的出资额或认购的股份为限对公司 承担责任，公司以其全部独立法人财产对公司债务承 担责任的企业法人。 n2、公司的特征 n（1）公司是以营利为目的的企业组织 n（2）公司具有独立的法人地位 n（3）公司是以股东投资为基础组成的社团 法人 n（4）公司是依法定条件和程序成立的企业 法人 （二）公司种类 n1、按照公司股东的责任不同将公司划分为无限公司，两合公司，

2、股份有限公司和有限责任公司。 n2、根据公司的开放程度不同将公司分为封闭式公司和开放式公司 。 n3、是英美法系国家的分类，就是人合公司和合资公司。 n4、按照公司的隶属关系划分，将公司分为总公司和分公司。 n5、按照公司的控制与被控制关系划分，将公司分为母公司和子公 司。 n6、按照公司之间的特殊联系分为关联公司和公司集团。 n7、以公司的国籍为标准划分可以把公司分为本国公司、外国公司 和跨国公司。 二、公司法的概念和调整对象 n1.公司法的概念 n公司法是指规定公司的设立、组织、运 营、变更、解散、股东权利、义务和其他公司 内部、外部关系的法律规范的总称。 n2公司法的性质 n（1）公司法

3、是带有公法色彩的私法。 n（2）公司法是兼具程序法内容的实体法。 n（3）公司法是含有商事行为法的商事组织法。 n3公司法的调整对象 n公司法的调整对象主要是指在公司设立、组 织、运营或解散过程中所发生的社会关系。 n具体有： n(1)公司内部财产关系。 n(2)公司外部财产关系。 n(3)公司内部组织管理与协作关系。 n(4)公司外部组织管理关系。 n4我国公司法的适用 第二节 公司的一般制度 n一、公司设立制度 n 公司设立是指公司发起人为促成公司成立并取得 法人资格，依照公司法规定的条件和程序所进行的 一系列法律行为的总称。 n（一）公司设立的法律特征 n1、公司设立的主体是发起人 n2

4、、公司设立的目的是促成公司成立并取得法人资 格 n3、公司设立必须依照公司法规定进行 n4、公司设立包括一系列法律行为 n（二）公司设立与公司成立的区别 n公司成立指公司完成设立，具备了法律规定的 实体和程序要件，经主管登记机关核准，取得 公司法人资格的一种法律状态和事实。 n1、发生阶段不同 n2、行为性质不同 n3、法律效力不同 n4、参与主体不同 n5、解决争议的依据不同 n(三)公司设立原则的种类 n1自由主义 n2特许主义 n3核准主义 n4准则主义 n（四）公司设立方式 n公司设立的方式基本为两种，即发起设立和募 集设立。 n（五）公司设立登记 n1、公司登记的含义 n 公司登记是

5、指公司在设立、变更、终止时，由申请人在公司注 册登记机关提出申请，主管机关审查无误后予以核准并记载法定 登记事项的行为。公司登记是公司对外进行公示的主要形式。公 司登记通常分为设立登记、变更登记和解散登记。 n 所谓公司设立登记是指公司设立行为完成后，发起人依法向公 司注册登记机关提出申请，主管机关审查认为符合法定条件而予 以注册登记，并颁发营业执照的行为。 n2、公司设立登记的程序 n名称预先核准登记 n提出申请 n审查核准 n3、设立登记的效力 n公司取得法人资格 n公司可以开始进行经营活动 n公司取得名称专用权 n二、公司章程 n1公司章程的概念和特征 n公司章程是指公司所必备的，规定其

6、名称、宗旨、资本、组织机 构等对内对外事务的基本法律文件。其基本特征是： n 法定性。 n 真实性。 n（3）自治性。 n（4）公开性。 n2公司章程的订立 n3公司章程的内容 n4公司章程对公司的效力 n（1）公司章程对公司的效力。 n（2）公司章程对股东的效力。 n（3）公司章程对董事、监事和经理的效力。 n5公司章程的变更 n三、公司人格制度 n（一）公司人格概述 n（二）公司名称与住所 n1、公司名称 n2、公司住所 n（1）公司住所是确定公司登记机关和管理机关的前 提。 n （2）公司住所是诉讼中确认地域管辖和诉讼文书送 达地的依据。 n（3）公司住所是确定合同履行地的重要标志。 n

7、（4）公司住所是涉外民事法律关系中确定准据法的 依据之一。 n（三）公司的权利能力和行为能力 n1公司权利能力 n（1）概念 n 公司的权利能力是指公司享有权利和承担义务的资格。 n（2）公司权利能力的开始与终止 n（3）公司权利能力范围的限制 n第一，性质限制。 n第二，经营范围的限制。 n第三，就是法律上的限制。 nA转投资的限制。 nB公司对外担保的限制 nC对公司股份回购的限制 n2公司的行为能力 n（四）公司资本 n1公司资本的涵义及相关概念 n 公司资本也称为股本，它在公司法上的含义是指由 公司章程确定并载明的、全体股东的出资总额。所以 公司资本是仅适用于公司设立和成立时的一种概念

8、。 公司资本有以下几种含义： n（1）注册资本。 n（2）实缴资本。 n（3）发行资本。 n（4）认购资本。 n2公司的资本制度 n法定资本制 n 授权资本制 n 折衷资本制 n3公司资本原则 n 公司资本原则，是指公司法确立的在公司设立、营运以及管理 的整个过程中，为确保公司资本的真实、安全而必须遵循的法律 准则。 n（1）资本确定原则。 n（2）资本维持原则。 n（3）资本不变原则。 n4公司资本与公司资产 n5、股东出资 n 股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用 权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但 是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为

9、出资 的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价 。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。全体股东的 货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。 n（五）公司股东和股东权 n公司的股东是指公司的出资人，其因出资而对公司享有权利并承 担义务。 n股东将自己的财产交由公司进行经营，按其投资份额对公司享有 一定权利并承担一定义务，这种权利和义务的总称就是股权。 n 1股东权的内容 n (1)出席或委托代理人出席股东（大）会行使表决权； n (2)依法转让股份或股权的权利； n (3)股东的知情权； n (4)建议和质询权 n (5)股利分配权 n（6）剩余财产分配权

10、n（7）提议召开临时股东(大)会的权利 n (8)股东(大)会的召集和主持权 n (9)临时提案权 n (10)异议股东股份收买请求权 n (11)股东诉权 n 2股东的义务。 n 股东义务是指股东基于其股东地位而对公司 应承担的义务。 n（1）股东的基本义务 n遵守公司章程的义务 n依法或章程规定向公司认缴出资 n对公司承担有限责任 n不得抽回出资义务 n (2)控制股东的义务 n（六）公司组织机构 n 1、权力机关。公司由股东投资形成，由股 东组成的股东会或股东大会当然成为公司的权 力机关。 n 2、决策机关。公司的决策机关为董事会。 董事会由股东会选举产生，由若干名董事组成 ，负责形式公

11、司经营决策权和管理权。 n 3、监督机关。 n 4、执行机关。执行机关是决策机关下负责 具体事务执行和日常经营管理的机关，通常称 为经理。 n（七）高管的资格、义务及责任追究 n 1、董事、监事、高级管理人员的资格 n 2、董事、监事、高级管理人员的义务 n (1 ) 一般规定 n (2)忠实义务 n不得获得非法利益 n 禁止越权使用公司财产 n 竞业禁止义务 n 抵触利益交易与篡夺公司机会的禁止 n 禁止泄露公司秘密 n (3)勤勉义务 n 3、董事、监事、高级管理人员的责任追究 n (1)直接诉讼 n 直接诉讼是指公司或者股东在自身权利受到董事、监事、高级管理人 员违反法律或者公司章程的行

12、为的侵害时，以自己的名义对侵害者提起 的诉讼。 n(2)派生诉讼 n 派生诉讼是指公司合法权益受到董事、高级管理人员或者他人的损害 时，股东为了保护公司的利益以自己的名义而向法院提起的诉讼。 n（八）公司债券 n1公司债券的概念 n公司债券是指公司依照法定条件和程序发行的，约定 在一定期限还本讨息的有价证券。 n2公司债券的分类 n 第一，按债券是否记载债券持有人姓名或者名称为 标准，公司债券分为记名债券和无记名债券。 n 第二，担保公司债券和无担保公司债券。这是以公 司是否为债券的还本付息提供担保为标准来划分的。 n 第三，可转换公司债券与非转换公司债券。这是以 公司债券能否转换为公司股票为

13、标准划分的。 n3公司债券的发行 n（1）发行公司债券的主体资格。 n（2）发行公司债券的条件： n公司债券发行的一般条件 n a.一定数额的净资产 n b累计债券余额不超过限额 n c可分配利润达到要求 n d筹集的资金投向符合国家产业政策 n e债券的利率不得超过国务院限定的利率水 平 n f国务院规定的其他条件 n (2)再次发行条件 n a前一次发行的公司债券尚未募足的。 n b对已公开发行的公司债券或者其他债务有违约或者延迟支付 本息的事实，仍处于继续状态的。 nc违反证券法规定，改变公开发行公司债券所募集资金的用途。 n (3)发行可转换公司债券的条件 n 根据有关法律法规的规定，

14、中国境内符合规定的上市公司和重 点国有企业可以发行可转换公司债券的发行条件主要有： n a最近三年连续盈利，且最近三年净资产利润率平均在10以 上；属于能源、原材料、基础设施类的公司可以略低，但是不能 低于7； n b可转债发行后，资产负债率不高于70； n c累计债券余额不超过公司资产的40，本次可转债发行后， 累计债券余额不超过公司资产的80； n d募集资金的投向符合国家产业政策； n e可转债的利率不得超银行同期存款利率水平； n f可转债的发行额度不少于人民币一亿元； n g国务院规定的其他条件。 n(3) 公司债券发行的程序。 n第一，作出决议或决定。 n第二，提出申请。 n第三，

15、经主管部门批准。 n第四，与证券商签订承销协议。 n第五，公告公司债券募集方法。 n第六，认购公司债券。 n4公司债券的转让 n（1）记名公司债券的转让。 n（2）无记名公司债券的转让。 n5公司债与公司股份的区别。 n（九）公司财务会计制度 n公司财务会计制度主要包括两个内容：一是财务会 计报告制度，即公司应当依法编制财务会计报表和 制作财务会计报告。二是收益分配制度，即公司的 年度分配，应当依照法律规定及股东会的决议，将 公司利润用于缴纳税款、提取公积金和公益金，以 及进行红利分配。 n1公司的财务会计报告 n(1)资产负债表。 n(2)损益表 n(3)财务状况变动表。 n(4)财务情况说

16、明书。 n(5)利润分配表。 n2.公司财务会计报告的提供。 n3、公司的利润分配 n （1）利润分配方案的提出与批准 n （2）公司利润分配的顺序 n 弥补亏损 n 提取法定和任意公积金 n A、公积金制度 n B、提取法定公积金 n 提取任意公积金 n 支付股利 n（十）公司的变更、合并和分立 n1公司的变更 n 公司的变更是指公司设立登记事项中某一项或某几 项的改变。 n2公司的合并 n3公司合并的程序。 n (1)签订合并协议。 n (2)股东会作出决议。 n (3)持异议的股东行使股份回购请求权： n (4)编制资产负债表和财产清单。 n (5)通知债权人。 n (6)办理合并登记手续。 n4