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1、1 Business Law VIII. 公司治理 之 监督权 独立董事与监事会 姜朋 2 九龙山 海航置业控股集团： 罢免4名董事、1名独董，1名监事 另选6名董事、独董和监事 九龙山董事会：拒绝召开临时股东会 2013年2月18日上午，大股东海航方面召集 的第一次临时股东大会 下午，董事会召集的临时股东大会 3 问题 独立董事何以卷入其中？ 小股东的发问： 4 公司法上董事会的权力 公司法（2013）第46条： 董事会对股东会负责，行使下列职权： （一）召集股东会会议，并向股东会报告工作； （二）执行股东会的决议； （三）决定公司的经营计划和投资方案； （四）制订公司的年度财务预算方案、决
2、算方案； （五）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案； （六）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案； （七）制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案； （八）决定公司内部管理机构的设置； （九）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名 决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项； （十）制定公司的基本管理制度； （十一）公司章程规定的其他职权。 5 董事会会议规则 股份有限公司设董事会，其成员为 5- 19人。 （股份公司）董事会每年度至少召开两次会议，每次会议应当于会议 召开10日前通知全体董事和监事。 代表1/10以上表决权的股东、1/3以上董事或
3、者监事会，可以提 议召开董事会临时会议。董事长应当自接到提议后10日内，召集和主 持董事会会议。 董事会召开临时会议，可以另定召集董事会的通知方式和通知时限。 董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作出决议，必须 经全体董事的过半数通过。 董事会决议的表决，实行一人一票。 董事会会议，应由董事本人出席；董事因故不能出席，可以书面委托 其他董事代为出席，委托书中应载明授权范围。 董事会应当对会议所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应 当在会议记录上签名。 董事应当对董事会的决议承担责任。董事会的决议违反法律、行政法 规或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，参与决 议的
4、董事对公司负赔偿责任。但经证明在表决时曾表明异议并记载于 会议记录的，该董事可以免除责任。 6 董事的来源 自然人出任董事 在本公司内外均未兼任其它职务【“专职董事”】 在公司内还兼任其他具体管理工作 探路者户外用品股份公司上市前的22名自然人股东 董事长兼总经理盛发强：2128.51万股 董事王静（盛妻）：955.08万股 董事兼常务副总经理蒋中富（王静姐夫）：278.5647万股 受自然人股东指派出任董事，其在公司外另有其他职务 2009年5月，新华都实业集团董事长陈发树以个人投资者身份 从百威英博手中买下青岛啤酒7.01%股权，成为其第三大股东 。其后其与青岛啤酒方面达成一致，促成新华都
5、总裁兼CEO唐 骏成为其非执行董事 由社会人士出任本公司董事【外部董事】 中国医药集团、中煤集团：外部人士担任董事长 7 法人股东的高管（如董事长、董事）兼任或指派其他工作人员出 任董事 中石油集团公司总经理蒋洁敏（公司未设董事会）兼任旗下上市公 司董事长 王少武在出任天鸿宝业董事、总经理之前，曾任该公司发起人股东 北京天鸿集团公司（后变更为北京首开集团有限公司）的董事、总 经理 青岛啤酒第二大股东朝日啤酒中国代表部总代表山崎史雄作为朝日 啤酒的代表成为青啤的非执行董事 子公司的董事、高管升任母公司的董事 公司内部普通雇员、高管出任董事，或董事兼任高管 东北高速例中有5位董事兼任公司高管职务
6、关联公司高管出任公司董事 五粮液集团有限公司总裁同时兼任五粮液股份有限公司董事长。而 二家“五粮液”并没有股权联系。集团公司是宜宾市国资委下属的国有 独资公司，股份公司则由宜宾市国资经营公司（亦为宜宾市国资委 所属）控股 8 2009年的一项研究表明，上证所336家制造 业公司，平均每家公司有2.41个董事来源于 控股的大股东单位，占整个董事会的24.84% ，占非独立董事的37.94% 最高比例为100%，即除了独立董事外其他董事 均来自于控股股东 除控股股东选派的董事外，来自其他股东单位的 董事平均数量为1.01，占整个董事会的10.21% ，在非独立董事中比例为15.58% 谁来掌控董事
7、会？ 9 上市公司独立董事 公司法（2013）第122条：上市公司设立独立董事 ，具体办法由国务院规定 证监会：关于在上市公司建立独立董事制度的指导 意见, 2001-08-16 独立董事 不在公司担任除董事外的其他职务 与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍 其进行独立客观判断的关系的董事 10 外部董事（Non-Employee Director） vs. 独立董事（Independent Director ） 国家经贸委、中国证监会关于进一步促进 境外上市公司规范运作和深化改革的意见 (1999)：境外上市公司董事会换届时，外部 董事应占董事会人数的一半以上，并应有两 名以上的独
8、立董事 外部董事独立董事？ 11 外部董事（Non-Employee Director） 国务院国资委、财政部国有控股上市公司（境内）实 施股权激励试行办法（2006）40条： 外部董事：由国有控股股东依法提名推荐、由任职公司或控股公 司以外的人员（非本公司或控股公司员工的外部人员）担任的董 事。对主体业务全部或大部分进入上市公司的企业，其外部董事 应为任职公司或控股公司以外的人员；对非主业部分进入上市公 司或只有一部分主业进入上市公司的子公司，以及二级以下的上 市公司，其外部董事应为任职公司以外的人员。 外部董事不在公司担任除董事和董事会专门委员会有关职务外的 其他职务，不负责执行层的事务，
9、与其担任董事的公司不存在可 能影响其公正履行外部董事职务的关系。 外部董事含独立董事。独立董事：与所受聘的公司及其主要股东 没有任何经济上的利益关系且不在上市公司担任除独立董事外的 其他任何职务。 12 上市公司独立董事的义务 对上市公司及全体股东负诚信与勤勉义务 按照相关法律法规、本指导意见和公司章程的要求，认真 履行职责，维护公司整体利益，尤其要关注中小股东的合 法权益不受损害 独立履行职责，不受上市公司主要股东、实际控制人、或 者其他与上市公司存在利害关系的单位或个人的影响 13 上市公司独董的权利 除具有公司法和其他相关法律、法规赋予董事的职权外, 1/2以上独立董 事可行使特别职权：
10、 重大关联交易（上市公司拟与关联人达成的总额高于300万元或高于 上市公司最近经审计净资产值的5%的关联交易）应由独立董事认可 后，提交董事会讨论 独立董事作出判断前，可以聘请中介机构出具独立财务顾问报告，作为 其判断的依据 向董事会提议聘用或解聘会计师事务所 向董事会提请召开临时股东大会 提议召开董事会 独立聘请外部审计机构和咨询机构 向股东征集投票权 14 上市公司独董的权利 如上述提议未被采纳或上述职权不能正常行使，上市公司应 将有关情况予以披露 如上市公司董事会下设薪酬、审计、提名等委员会，独立董 事应在委员会成员中占有1/2以上的比例。 对上市公司重大事项发表独立意见 提名、任免董事
11、 聘任或解聘高级管理人员 公司董事、高级管理人员的薪酬 上市公司的股东、实际控制人及其关联企业对上市公司现有或新发生 的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5%的借款 或其他资金往来，以及公司是否采取有效措施回收欠款 认为可能损害中小股东权益的事项 15 例：天鸿宝业房地产股份有限公司（ 600376）董事会 董事会内设： 战略与投资委员会委员 主任：刘希模（公司董事长） 委员：王少武(兼总经理)、杨文侃（兼副总经理及财务总监 ）、王明（兼副总经理）、刘洪玉（独立董事） 提名、薪酬与考核委员会 主任：梁积江（独立董事） 委员：宋常（独立董事）、任景全； 审计委员会 主任：宋常（
12、独立董事） 委员：梁积江（独立董事） 、杨文侃 16 上市公司独董的资格 不得担任独立董事： 在上市公司或者其附属企业任职的人员及其 直系亲属 主要社会关系 直接或间接持有上市公司已发行股份1%以上 上市公司前10名股东中的自然人股东及其直系亲属 在直接或间接持有上市公司已发行5%股份以上的股东单 位任职的人员及其直系亲属 在上市公司前5名股东单位任职的人员及其直系亲属 近一年内曾经具有前三项所列举情形的人员 为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服 务的人员 17 亲属 配偶 血亲 自然血亲 直系：父母、（外）祖父母、曾/高祖父母，子女、（外）孙 子女 旁系：兄弟姐妹、侄子外甥、叔伯
13、舅姑姨 拟制血亲：养父母子女；有抚养关系的继父母继子女 姻亲 血亲的配偶：儿媳、女婿、嫂、弟媳、姐夫、妹夫 配偶的血亲：岳父母、公婆、夫的兄弟姐妹、妻的兄 弟姐妹 * 配偶的血亲的配偶：妯娌、连襟 18 追问1：独董如何独立？ 单方声明保持中立？ 不从公司领取任何报酬？ 不问公司事务？ 19 追问2：独董对谁负责 上市公司还是股东全体？ 公众（潜在投资者）？ 监管当局（证监会）？ 中小股东？ 大股东？ 自己？ 20 对上市公司独董的提名 董事会、监事会、单独或合并持有上市公司已发行 股份1%以上的股东可以提出独立董事候选人，并 经股东大会选举决定 21 追问3：独董靠什么激励？ 22 例：湖北
14、福星科技股份公司（000926） 2008年度 董事、监事、高管薪酬考核办法 董事长年薪基薪奖励金 完成当年公司目标利润可得基薪200,000元 完成董事会制订的工作任务可得奖励金200,000元，未完成的，按实际完成 比例核兑发放工作任务奖励金 每月按12,500元预付基本工资 年度终了，由公司董事会薪酬与考核委员会考核兑现，监事会监督执行 总经理年度基薪200,000元，奖励金90,000元，每月按7600元预发基本 工资 副总经理年度基薪75,000元，奖励金为75,000元，每月按5000元预发 基本工资 专职董事的年基薪为总经理的80%，160,000 监事按总经理年基薪的50%计算
15、，100,000 独立董事津贴全年为50,000元（含税），按季发放 23 2010年上市金融机构高管薪酬前十 税前年薪（万元） 中国平安执行董事张子欣1067.14 中国平安董事长首席执行官马明哲987.34 广发证券前董事长王志伟869.86 深发展董事长肖遂宁825 广发证券董事、总经理李建勇799.69 民生银行董事长董文标715.48 民生银行执行董事、行长洪崎684.48 中国银行信贷风险总监詹伟坚652.5 民生银行监事会主席、职工监事乔志敏641.07 广发证券董事、常务副总经理林治海632.68 24 责任保险 2002年1月平安保险公司与美国丘博保险集团联合推出国内第一个董 事责任保险 2006年6月国务院关于保险业改革发展的若干意见把发展责任保 险作为一项重要任务，特别提到要推动“董事责任保险”的发展 2006年，全国责任保险保费收入56.3亿元，同比增长24.3% 2007年，中国内地1400多家A、B股上市公司中，购买董事责任险的 仅2%左右 4月27日，中国银行董事会决议批准向华泰财险、美亚保险、
