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1、论对不正当利诱性销售的规制【内容提要】：有奖销售、附赠、折扣、特别销售这四种利诱性销售行为是经营者在销售活动中经常采用的营销方式，其可以活跃市场，给消费者带来实惠。但其中的一些不正当利诱性销售行为却严重违反了诚实信用原则，违背了固有的商业惯例，极大的侵犯了消费者的合法权益，扰乱了正常的市场竞争秩序，因此如不及时对其加以有效规制将严重阻碍市场经济的健康发展，并最终导致公平竞争的消亡。本文将通过对不正当利诱性销售判断标准、类型及其挽危害的分析，结合我国对其规制的现状，并借鉴国外的鄱立法经验，对我国相关规制获手段的完善提出建议。【痰】：、【关键词殄】：利诱性销售不正当规制车【】：在当前异常激烈伢的市
2、场竞争条件下，经营者蒋不得不采取众多的竞争手段以争取交易机会。在花样繁拴多的竞争手段中既有有利于髯市场发展的效能竞争手段，阶亦有违背诚实信用原则，扰厕乱市场的竞争手段。利诱性（的销售行为并非为法律所绝爨对排斥，但是一旦其违背了濠竞争的基本原则，具有了不正当性则理应为法律所规制。一、利诱性销售的概念筐、类型及特点所谓利诱性秀销售是指商品或服务的经营滴者以特定利益之给付为“诱诵饵诱使购买者优先选择购买镄其商品或服务的营销方式。睫利诱性销售是经营者在销售的过程中经常采用的一种营西销方式，因为从顾客心理学锣的角度而言，购买者总是希孢望在得到所需物品或服务的疙同时另外获取一种利益，如剌果某种商品或服务的
3、销售者珍能额外提供某种“利益，理所当然购买者将会优先选择付购买其商品或服务。具体赈而言，利诱性销售行为主要包括以下四种方式：有输奖销售。广义的有奖销售包軎括抽奖式有奖销售和附赠式莓有奖销售，而狭义的有奖销屁售仅指抽奖式有奖销售。实洎际上附赠式有奖销售是一种附赠行为，只是我国学者习颌惯于将其归类于有奖销售。啃而笔者此处所指的有奖销售阈仅指狭义的有奖销售，即抽奖式有奖销售。所谓有奖销锖售（抽奖式有奖销售）是经营者的一种促销手段，是经麂营者以提供物品、金钱或其他条件作为奖励，刺激消费守者购买商品或服务的行为。其突出特点在于其所提供的仅是一种获取利益的机会戍，即一种或然性利益，而实吮际利益的最终享有者
4、是不特第定的，随机的。这种销售方肢式年代初就在我国出现，主某要表现为购物抽奖，但最近湘又变换出了一种新的方式，漫即抽取某些顾客返还其购物榭款。附赠行为。所谓附忮赠行为是指经营者在销售主韭要商品或提供主要服务时，鑫附带的向交易对象免费提供缀某种次要商品或服务的行为砑。例如购手机送手机配件渔，购家电送餐具等。其与有夺奖销售行为的最大区别在于蹲其获取利益是确定的，即只炯要购买某种商品或服务就可以获取一定的附赠品。同时琊附赠行为又不同于我国反怠不正当竞争法所规定的搭茴售行为，两者区别在于：附乒赠式有奖销售（即附赠）的蔸赠品是赠送，本身没有价格胎；而搭售的商品是有价格的乃，其本身也是销售，只不过时是一种
5、弱势商品借助强势商咭品的销售而已。正当的附坐赠行为有利于提高商品或服浅务的配套服务质量，如免费送货上门，从而使消费者得染到更多的实惠。折扣行擞为。折扣行为是指经营者通过给商品或服务进行打折，飓即削减商品或服务的正常价孛格从而吸引购买者优先选择购买其商品或服务。由于打筅折后的商品或服务价格低于蕙其正常价格或普通价格，使瓮得购买者产生了额外获利之晶感，从而倾向于优先选择购磴买其商品或服务。在日常交曙易过程中，折扣的种类也很多，有现金折扣、数量折扣鳐、忠诚度折扣以及我国日常妩最为常见的营销式折扣等。特别销售。所谓特别锢销售，又称象征性价格销售蓍，即经营者以超出常理的优琶惠价格销售个别商品或服务喘，如
6、一元家电等销售行为。经营者出于庆祝特定纪念日饬或其他原因，将个别商品以裘超乎寻常的低廉价格销售，并以此来招徕顾客，扩大自借己的影响力。通过对上述四种利诱性销售行为的分析荥，我们可以发现其都具有以瘃下三个特点：（）、以商品鸶或服务的经营者为该类行为则的实施主体；（）、以特定码利益之给付为实施手段，并髻通过这种利益的给付来增加搓自己获取交易机会的可能性；（）、以争取交易机会，排挤竞争对手为目的。经营者实施此类行为无非是为了蛀使自己在竞争中处于一种有挤利地位，相对于其他竞争者魏取得比较优势。利诱性销的售作为一种竞争手段，可以悴促使经营者努力降低其成本兴，提高服务质量，给消费者亠带来巨大的实惠，进而活
7、跃钼市场，促进消费。因此从某腓种程度上讲，其有着积极有踺益的一面。二、不正当利诱性销售的判断标准、类型褓及其危害既然利诱性销售栽有着其积极意义，那又为何骥要对某些利诱性销售行为加以规制呢？所谓规制是表明嗟外部力量对某一事物企图达到一定的状态的矫正设计。咖因此，规制的发生必然以规艴制对象的偏颇为前提，即只有对已发生偏离轨道的某种业状态施加一定外力，方能使龅其得到矫正和恢复状态。让那么也就是说在利诱性销售苠行为中出现了一些有违竞争骋基本原则，侵害消费者合法权益，扰乱市场正常竞争秩枧序的行为，我们把这些行为铰称为不正当利诱性销售行为沾。那么判断正当和不正当利谊诱性销售行为的标准是什么呢？笔者认为应从
8、以下三个角度加以判断：首先，经榜营者出于竞争的目的向购买苎者提供了超出商业惯例允许弓的丰厚利益，或者这种利益的给付有违诚实信用原则。体通常情况下经营者有权以向疱购买者给付额外利益的手段胩来争取交易机会，但假若这僬种利益在同行业看来，即依周商业惯例是不合理的，对其他经营者的正常经营活动造见成了妨害，则应认定是不正当的，应加以规制。例如，嵋经营者出售的折扣商品的价疼格低于其成本，则显属违背装了公认的商业惯例。但是这沓一行为必须出于竞争的目的瑾，如若出于社会福利、慈善衰、庆祝特定之纪念日或减少损失等其他正当之目的则不舂应视为不正当利诱性销售行以为。此外，假若这种利益的鲈给付有违诚实信用原则，则舍也应
9、视为不正当利诱性销售蛄行为。所谓诚实信用是一定绒社会制度下社会、经济、道德与伦理观念的集合物其目的是在当事人之间的利益关帑系和当事人与社会之间的利益关系中实现平衡，并维持沂市场道德秩序。例如经营嵇者以某种利益为诱饵来吸引顽顾客，而实际上这种利益并诂不存在，则这种利诱性销售榔就显然违背了诚实信用原则。其次，最终消费者的购唠买自主权受到了这种利益给付的限制。这种限制是非强荧迫性的，而是由于经营者所萄给付的这种利益使最终消费醣者作为一个理性的人从表象菔上看来不得不作出这种选择右。并且只需一定范围内的最养终消费者形成了这种认识即贪可，而无须已实施购买之行洧为。另须特别指出的是不正奶当利诱性销售行为的实
10、施对象只能是最终消费者。所谓最终消费者是指不再将其所浸购买的商品作进一步销售的存购买人。之所以这样认定挫是由于最终消费者在交易中锣处于一种劣势地位，对该类唱销售行为缺乏专业性认识，忍容易受蒙骗从而使自己的合沆法权益受损。而其他购买者霉购买之目的是为进一步销售译，因此一方面其理应具备相应的专业知识，而另一方面坪其可将这种受损的危险性通引过销售转嫁于下一购买者。最后，这种利诱性销售行罔为使公平合理的竞争秩序受鹾到破坏或有受到破坏的现实澶危险。公平合理的竞争秩序能促使竞争的效能化，即保檗障效能竞争的顺利进行。所参谓效能竞争（）是指积极进秧取型的竞争。在效能竞争中证，经营者通过提高自己的效益，完善自己
11、的技能等手段提，来争取市场交易机会，来惜扩大自己的销售范围，或促挹进自己的销售业绩。而不璁正当利诱性销售违背了效能牦竞争的原则，只是通过低级摹的降价、赠送礼品，甚至是伺欺诈行为来争取市场交易机段会，从而使原本公平合理的倚竞争秩序受到破坏或有受到爪破坏的现实危险。通过上捻述分析，我们可以明确何谓蕖不正当利诱性销售行为，所谓不正当利诱性销售行为是总指经营者违反诚实信用原则蓠或违背商业惯例，不正当影矾响最终消费者购物决策，并粒使本来公平合理的竞争秩序娜受到破坏或有受到破坏的现实危险的利诱性销售行为。与利诱性销售行为的四种磴类型相对应，不正当利诱性锣销售行为也可分为不正当有谝奖销售行为、不正当附赠行肫
12、为、不正当折扣行为、不正当特别销售行为。但这种分娉类方法比较传统，而且不利于揭示不正当利诱性销售行亓为的实质和真正目的。因此”笔者将从另一角度将不正当姥利诱性销售行为分为以下三忐种类型：欺骗性利诱性滴销售行为。在欺骗性利诱性棵销售行为中，经营者以实际琚上不存在的利益作为诱饵来诱使消费者优先选择购买其弊商品或服务，消费者则为“巨大利益的表象所迷惑而作麈出了不适当的购买决策。例如谎称有奖而实际无奖的有剥奖销售行为，名为附赠实为酗捆绑销售的附赠行为，虚假张折扣行为（即商品或服务打靓折后的价格等于甚至高于其原价）等等。推销质次毪价高商品的利诱性销售行为胀。即经营者为了处理滞销的彀质次价高商品而以其他额
13、外厝利益来转移消费者的注意力瀛，使消费者为诱人的额外利枝益所迷惑而忽视了商品的关键性因素品质和价格。颇这种行为极大的扰乱了正常侑的市场秩序，使真正优质优越价的商品滞销，同时这些质镂次价高商品的出售也为市场愁的健康发展埋下了极大的隐鲁患。巨额利诱性销售行蓼为。这种不正当利诱性销售赤行为一般为经济势力强大的鼹大型企业所采用。这些企业宴为排挤竞争对手，扩大自己皓商品或服务的市场占有率，街往往在出售自己商品或服务庵时附以额外的巨额利益，从车而使消费者优先选择购买其囤商品或服务。这种行为虽然短期看来为消费者带来了实伊惠，但其极大的削弱了其他逶竞争对手，尤其是中小企业搅的竞争能力，使市场的竞争活力大大降低
14、。并且这些企业在消灭其他竞争对手，控蓓制整个市场或是大部分市场嘿后，往往会提高商品或服务擢的价格，因此从长远看来对楼消费者是极为不利的。实际枘上不及时对这种不正当利诱篦性销售行为进行有效规制，邕将会为垄断提供滋生的温床骤。在上述三种不正当利诱尖性销售行为中，前两种行为黝违反了诚实信用原则，严重允侵犯了消费者的合法权益；而最后一种行为则严重违背莸了商业交易惯例，排斥了竞争，违背了市场交易的基本电原则。同时以上三种行为都摧不当地影响了消费者的购物札决策，最终将扰乱正常的市溺场竞争秩序，侵犯消费者的榉合法权益。实际上这三种不蒜正当利诱性销售行为都存在蒌于有奖销售、附赠、折扣和绒特别销售四种利诱性销售
15、行为中，都是不正当有奖销售翥行为、不正当附赠行为、不起正当折扣行为、不正当特别窭销售行为的具体表现形式。之所以要对不正当利诱性销蠢售行为进行规制，正是由于斛其严重侵犯了消费者的合法枣权益，扰乱了正常的市场竞翰争秩序，对市场经济的健康钠发展产生了巨大的危害，具砧体而言这种危害表现为以下蚝三个方面：模糊价格，不正当地影响了最终消费者晰的购物决策。由于经营者在滨销售中附加了某种特别之利碧益，使得最终消费者无法知道其所购商品的真正价格，忠同时由于最终消费者受到这种“丰厚利益的影响，把原蹊本应注重的商品或服务的质量、性能等抛之脑后，而过嗳分注重于额外利益的多少，仓有时甚至为某种虚幻利益所欤迷惑而作出不适
16、当的选择，窿使其合法权益受到了极大的摩损害。助长经营者之间盟的攀比之风，阻碍中小经营慵者的发展。经营者在竞争过程中不是更多的关注于提高烬自己商品或服务质量，而是更多的想方设法进行价格比欤拼，设计价格陷阱。同时由于这种营销方式对消费者购物决策的巨大影响力，从而录在更大范围的经营者之间引蛏发价格战、赠品战、巨奖战懵，导致一些企业，特别是中蹁小企业难以维系，走向灭亡中。并且由于中小企业不具备阐大型企业的资本优势，因此缟在此种销售方式的比拼中明仍显处于劣势，而终将难逃倒芊闭的命运，这与我国当今鼓姥励中小企业发展的取向也是琛相违背的。恶化竞争风气，扰乱市场秩序。如果市憩场竞争演变为一种不合理的戈“利益给付的竞争，则必将瘪陷入一种恶性循环，扰乱正常的市场竞争秩序，并终将阏导致一个市场体系的
