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1、关键字工伤管理人员损害司法解释赔偿项目比较 关于国务院工伤保险条例与最高人民法院的关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释各自存在的问题以及两者之间的冲突，是在处理人身损害赔偿的重要实践问题。笔者在试析工伤保险条例与法释200320 号之间的实际适用冲突、试析工伤保险条例与法释 200320 号之间的实际适用冲突（二）等文作了基本分析，但随着这行政法规与司法解释的公布与施行的实践所遇到与出现新问题仍然很多，本文对这些问题作一讨论汇总.一、工伤保险条例赔偿项目 1、工伤或患职业病 职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。（条文所在：工伤保险条例-第五章 工伤保险待遇）
2、 赔偿项目 条文规定 问题 1、住院伙食补助费 第 29 条第 3 款 职工住院治疗工伤的，由所在单位按照本单位因公出差伙食补助标准的%发给住院伙食补助费；经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医的，所需交通、食宿费用由所在单位按照本单位职工因公出差标准报销。 与司法解释规定的“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”，工伤保险条例规定的 70%较低些。这里不排除部分企业单位的出差补助高于国家机关一般工作人员的“出差伙食补助标准”的情形。 2、康复性治疗费 第 29 条第 5 款 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行康复性治疗的费用，符
3、合本条第三款规定的，从工伤保险基金支付。 整体上，康复性治疗费与司法解释的“康复费”相当，但未涉及康复护理费。 3、残疾器具费 第 30 条 工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。 该项与司法解释规定基本一致，但没有规定器具更换与维修费用以及其支付。4、治疗期间工资 第 31 条 职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会
4、确认，可以适当延长，但延长不得超过个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 1、该项目司法解释没有直接的、具体的对应项目，大体上包括在误工费中。而工伤保险条例中没有“误工费”项目。 2、治疗期间的工资期限为别为 12 个月、24 个月，以及继续治疗的扩展期 5、护理费 第 31 条第 3 款 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第 32 条 工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。 生活护理费按照生活完全不能自理、生
5、活大部分不能自理或者生活部分不能自理个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的%、%或者%。 1、工伤治疗期间的护理费社保机构不承担支付，由伤者单位支付。 2、治疗结束并经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认的护理费由社保机构支付。3、司法解释规定的护理费期限最长不超过 20 年，工伤保险条例的规定较为灵活，且分为三个级别相对具体，但标准较低，不足以应对护理费损失，相应的 30%-50%的部分要自己承担。 6、一次性伤残补助金 7、月伤残津贴 8、一次性工伤医疗补助金 9、伤残就业补助金 第 33 条 职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下
6、待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为个月的本人工资，二级伤残为个月的本人工资，三级伤残为个月的本人工资，四级伤残为个月的本人工资； （二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的%，二级伤残为本人工资的%，三级伤残为本人工资的%，四级伤残为本人工资的%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额； （三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。 职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳
7、基本医疗保险费。 第 34 条 职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为个月的本人工资，六级伤残为个月的本人工资； （二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的%，六级伤残为本人工资的%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。 经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。具体标准由省、自
8、治区、直辖市人民政府规定。 第 35 条 职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为个月的本人工资，八级伤残为个月的本人工资，九级伤残为个月的本人工资，十级伤残为个月的本人工资； （二）劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 工伤保险条例将伤残分为三个程度补助级： 1、1-4 级伤残分别对应的一次性伤残补助金： 24、22、20、18 个月本人工资 月伤残津贴为本人工资的： 90%、85%、80%、75% 2
9、、5-6 级伤残分别对应的一次性伤残补助金： 16、14 个月本人工资 月伤残津贴为本人工资的： 70%、60% 3、7-10 级伤残分别对应的一次性伤残补助金： 12、10、8、6 个月本人工资 无伤残津贴 司法解释第 25 条规定 残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 比较： 很明显次“伤残
10、补助金”与“残疾赔偿金”两者相差过于悬殊，工伤保险条例2年，仅为司法解释“自定残之日起按二十年计算”的十分之一。 司法解释没有伤残津贴项目，工伤保险条例规定的伤残津贴最高为本人工资90%，最低为 0，按每月每人平均 50%估算，每年相当于 6 个月本人受伤前工资。与伤残补助金相加大致在司法解释规定的残疾赔偿金的十分之三十分之四左右，实在太低。 工伤保险条例中的一次性工伤医疗补助金与伤残就业补助金，司法解释没有，体现了工伤社保的灵活性。 10、工伤复发治疗费用 第 36 条 工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条例第二十九条、第三十条和第三十一条规定的工伤待遇。 该项目司法解释中没有对应，大
11、体上可以包括在司法解释的“再医费”与“后续治疗费”之中 2、职工因工死亡： 赔偿项目 条文规定 问题 1、丧葬补助金 第 37 条 职工因工死亡，其直系亲属按照下列规定从工伤保险基金领取丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金： （一）丧葬补助金为个月的统筹地区上年度职工月平均工资； 司法解释与工伤保险条例保持一致 2、供养亲属抚恤金 第 37 条第 1 款 （二）供养亲属抚恤金按照职工本人工资的一定比例发给由因工死亡职工生前提供主要生活来源、无劳动能力的亲属。标准为：配偶每月%，其他亲属每人每月%，孤寡老人或者孤儿每人每月在上述标准的基础上增加%。核定的各供养亲属的抚恤金之和不应高于因工
12、死亡职工生前的工资。供养亲属的具体范围由国务院劳动保障行政部门规定；1、对应的是司法解释的“被扶养人生活费”，但司法解释的范围不仅限于“供养亲属”。 2、支付期限：司法解释规定为“被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”而工伤保险条例没有具体期限。 3、支付标准：工伤保险条例规定较低，但给出了“各供养亲属的抚恤金之和不应高于因工死亡职工生前的工资”高限，而司法解释没有具体支付标准，也有“被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年
13、生活消费支出额。”的上线，两者大体一致。 3、一次性工亡补助金 第 37 条第 1 款 （三）一次性工亡补助金标准为个月至个月的统筹地区上年度职工月平均工资。具体标准由统筹地区的人民政府根据当地经济、社会发展状况规定，报省、自治区、直辖市人民政府备案。 1、工亡补助金的幅度为 4-5 年，而司法解释的“死亡赔偿金”为 20 年，相差三倍之巨，考虑到两者的计算标准存在的差异，工亡补助金大致是死亡赔偿金的三分之一水平。 4、政策规定 第 37 条第 2 款 伤残职工在停工留薪期内因工伤导致死亡的，其直系亲属享受本条第一款规定的待遇。第 37 条第 3 款 一级至四级伤残职工在停工留薪期满后死亡的，
14、其直系亲属可以享受本条第一款第（一）项、第（二）项规定的待遇。 第 38 条 伤残津贴、供养亲属抚恤金、生活护理费由统筹地区劳动保障行政部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整。调整办法由省、自治区、直辖市人民政府规定。 由于司法解释将工伤赔付与人身损害赔偿分离，从程序上讲，人民法院不受理属于工伤保险条例调整范围的人身损害赔偿案件，故这些政策规定法院也不适用。 3、关于工伤待遇与赔偿的其他政策规定： 项目 条文规定 问题 1、下落不明的待遇 第 39 条 职工因工外出期间发生事故或者在抢险救灾中下落不明的，从事故发生当月起个月内照发工资，从第个月起停发工资，由工伤保险基金向其供养亲属按
15、月支付供养亲属抚恤金。生活有困难的，可以预支一次性工亡补助金的%。职工被人民法院宣告死亡的，按照本条例第三十七条职工因工死亡的规定处理。 缺少“下落不明”的认定或确定程序规定 2、工伤保险待遇的停止 第 41 条 工伤职工有下列情形之一的，停止享受工伤保险待遇： （一）丧失享受待遇条件的； （二）拒不接受劳动能力鉴定的； （三）拒绝治疗的； （四）被判刑正在收监执行的。 1、缺少停止享受工伤保险待遇的认定程序； 2、第（一）项“丧失”含义没有界定； 3、第（四）项“被判刑”的期间没有界定，如果说一个享受工伤保险待遇的职工被判刑，停止其工伤保险待遇的规定与法无据，工伤保险是企业与职工参加保险，即自己掏钱购买的保险，停止其工伤保险待遇欠妥。 3、工伤保险责任的承担 第 41 条 用人单位分立、合并、转让的，承继单位应当承担原用人单位的工伤保险责任；原用人单位已经参加工伤保险的，承继单位应当到当地经办机构办理工伤保险变更登记。 用人单位实行承包经营的，工伤保险责任由职工劳动关系所在单位承担。 职工被借调期间受到工伤事故伤害的，由原用人单位承担工伤保险责任，但原用人单位与借调单位可以约定补偿办法。 企业破产的，在破产清算时优先拨付依法应由单位支付的工伤保险待遇费用。 基本符合目前企业现状 4、职工被派
