行政强制(扬州).

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1、 行政强制法专题讲座 w一、行政强制法立法背景及过程 立法背景 w乱 w滥 w软 w乱： w（1）设定主体过多 w国家工商行政管理局对关于工商行政管理机关在查 处违法违章案件中扣留当事人财物是否包括“嫌疑物品 ”的请示给河南省工商行政管理局的答复： 依据我局一九八七年五月十二日发布的工商行 政管理机关检查处理投机倒把违法违章案件程序的规 定（试行）第十四条，第三十二条的规定，工商行 政管理机关在查处投机违法案件过程中，有权扣留当 事人的财物，包括有投机违法嫌疑的财物。 w（2）设定权限乱 w公务员体检：生理周期 w（3）名称乱 w同一强制措施有多种表述，如与扣押相 近的有强制扣押、暂时扣押、暂

2、扣、扣 留、暂时扣留、暂予扣留 w滥： w（1）实施主体多 w主体乱、人员杂 w（2）对行政强制概念的理解乱理解乱 w第二条第二款：行政强制措施，是指行政机关 在行政管理过程中，为制止违法行为、防止证 据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等情形 ，依法对公民的人身自由实施暂时性限制，或 者对公民、法人或者其他组织的财物实施暂时 性控制的行为。 w第三款：行政强制执行，是指行政机关或者行 政机关申请人民法院，对不履行行政决定的公 民、法人或者其他组织，依法强制履行义务的 行为 w（3）以行政强制为手段实现其他目的 w北京梁思成故居维修性拆除 w2012年2月，重庆蒋介石行宫保护性 拆除 w软： w

3、规则意识淡泊，对法律缺乏敬畏感 w随意设定义务导致老百姓没有义务感 立法过程 w2005年12月24日，十届人大常委会第十九次 会议初审 w2007年10月24日，十届人大常委会第三十次 再审 w 2009年8月27日，十一届人大常委会第十次 会议三审 w 2011年4月20日，十一届人大常委会第二十 次会议四审 w2011年6月30日，十一届人大常委会第二十 一次会议通过 w行政强制执行模式的争论 w权力与权利的平衡 二、行政强制法的基本原则 w法定原则 w适当性原则 w教育与强制相结合原则 w禁止不当联结原则 w救济原则 w第一，法定原则。 w第四条 行政强制的设定和实施，应当 依照法定的

4、权限、范围、条件和程序。 w第十七条第一款：行政强制措施由法律、法 规规定的行政机关在法定职权范围内实施。 行政强制措施权不得委托。 w第三款：行政强制措施应当由行政机关具备 资格的行政执法人员实施，其他人员不得实 施。 w第二，适当原则。 w第五条 行政强制的设定和实施，应当 适当。采用非强制手段可以达到行政管 理目的的，不得设定和实施行政强制。 w第二十三条：查封、扣押限于涉案的场 所、设施或者财物，不得查封、扣押与 违法行为无关的场所、设施或者财物； 不得查封、扣押公民个人及其所扶养家 属的生活必需品。 w当事人的场所、设施或者财物已被其他 国家机关依法查封的，不得重复查封 w第二十九条

5、第二款：冻结存款、汇款的 数额应当与违法行为涉及的金额相当； 已被其他国家机关依法冻结的，不得重 复冻结。 w第四十三条：行政机关不得在夜间或者 法定节假日实施行政强制执行。但是， 情况紧急的除外。 w行政机关不得对居民生活采取停止供水 、供电、供热、供燃气等方式迫使当事 人履行相关行政决定决定。 w第四十五条第二款：加处罚款或者滞纳金的 数额不得超出金钱给付义务的数额 w第三，说服教育与行政强制相结合 的原则。 w第六条 实施行政强制，应当坚持 教育与强制相结合。 w第十六条第二款：违法行为情节显著轻 微或者没有明显社会危害的，可以不采 取行政强制措施。 w第四十二条第一款：实施行政强制执行

6、，行政 机关可以在不损害公共利益和他人合法权益的 情况下，与当事人达成执行协议。执行协议可 以约定分阶段履行；当事人采取补救措施的， 可以减免加处的罚款或者滞纳金。 w第四，禁止不当联结原则 w第七条 行政机关及其工作人员不得利 用行政强制权为单位或者个人谋取利益 。 w第二十六条第三款：因查封、扣押发生的保 管费用由行政机关承担。 w第四十五条 行政机关依法作出金钱给 付义务的行政决定，当事人逾期不履行 的，行政机关可以依法加处罚款或者滞 纳金。加处罚款或者滞纳金的标准应当 告知当事人。 w加处罚款或者滞纳金的数额不得超出金 钱给付义务的数额。 w第五十一条第二款：代履行的费用按照成本 合理

7、确定，由当事人承担。但是，法律另有规 定的除外。 w第五，救济原则。 w第八条 公民、法人或者其他组织对行 政机关实施行政强制，享有陈述权、申 辩权；有权依法申请行政复议或者提起 行政诉讼；因行政机关违法实施行政强 制受到损害的，有权依法要求赔偿。 w第十八条 行政机关实施行政强制措施 应当遵守下列规定： w（五）当场告知当事人采取行政强制措 施的理由、依据以及当事人依法享有的 权利、救济途径； w（六）听取当事人的陈述和申辩； w第三十七条第二款：强制执行决定应当 以书面形式作出，并载明下列事项： （四）申请行政复议或者提起行政 诉讼的途径和期限； 三、行政强制法实施过程中应当 注意的问题

8、w1、行政强制措施实施 w（一）实施前须向行政机关负责人报告并经批准； w（二）由两名以上行政执法人员实施； w（三）出示执法身份证件； w（四）通知当事人到场； w（五）当场告知当事人采取行政强制措施的理由、依 据以及当事人依法享有的权利、救济途径； w（六）听取当事人的陈述和申辩； w（七）制作现场笔录； w（八）现场笔录由当事人和行政执法人员签名或者盖 章，当事人拒绝的，在笔录中予以注明； w（九）当事人不到场的，邀请见证人到场，由见证人 和行政执法人员在现场笔录上签名或者盖章； w（十）法律、法规规定的其他程序 w（1）内部行政程序外部化问题 w第十八条 行政机关实施行政强 制措施应当

9、遵守下列规定： w（一）实施前须向行政机关负责 人报告并经批准； w第十九条 情况紧急，需要当场实施行政强制 措施的，行政执法人员应当在二十四小时内向 行政机关负责人报告，并补办批准手续。行政 机关负责人认为不应当采取行政强制措施的， 应当立即解除。 w第二十条 依照法律规定实施限制公民人身自 由的行政强制措施，除应当履行本法第十八条 规定的程序外，还应当遵守下列规定：（ 二）在紧急情况下当场实施行政强制措施的， 在返回行政机关后，立即向行政机关负责人报 告并补办批准手续； w第三十八条 调查终结，行政机关负责 人应当对调查结果进行审查，根据不同 情况，分别作出如下决定：（一）确有 应受行政处

10、罚的违法行为的，根据情节 轻重及具体情况，作出行政处罚决定； （二）违法行为轻微，依法可以不予行 政处罚的，不予行政处罚；（三）违法 事实不能成立的，不得给予行政处罚； （四）违法行为已构成犯罪的，移送司 法机关。 w对情节复杂或者重大违法行为给予较重 的行政处罚，行政机关的负责人应当集 体讨论决定。 w（2）对人身的强制措施 w第二十条：（一）当场告知或者实施行 政强制措施后立即通知当事人家属实施 行政强制措施的行政机关、地点和期限 ； w（3）查封、扣押的实施 w第一，决定书、清单的制作及交付 w第二十四条 行政机关决定实施查封、扣押的， 应当履行本法第十八条规定的程序，制作并当 场交付查

11、封、扣押决定书和清单。 w查封、扣押决定书应当载明下列事项：（一） 当事人的姓名或者名称、地址；（二）查封、 扣押的理由、依据和期限；（三）查封、扣押 场所、设施或者财物的名称、数量等；（四） 申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限 ；（五）行政机关的名称、印章和日期。 w查封、扣押清单一式二份，由当事人和行政机 关分别保存。 w第二，查封、扣押的时间要求 w第二十五条：查封、扣押的期限不得超过三十 日；情况复杂的，经行政机关负责人批准，可 以延长，但是延长期限不得超过三十日。法律 、行政法规另有规定的除外。 w延长查封、扣押的决定应当及时书面告知当事 人，并说明理由。 w对物品需要进行检测

12、、检验、检疫或者技术鉴 定的，查封、扣押的期间不包括检测、检验、 检疫或者技术鉴定的期间。检测、检验、检疫 或者技术鉴定的期间应当明确，并书面告知当 事人。检测、检验、检疫或者技术鉴定的费用 由行政机关承担。 w第三，查封、扣押者的管理义务 w第二十六条 对查封、扣押的场所、设 施或者财物，行政机关应当妥善保管， 不得使用或者损毁；造成损失的，应当 承担赔偿责任。 w对查封的场所、设施或者财物，行政机 关可以委托第三人保管，第三人不得损 毁或者擅自转移、处置。因第三人的原 因造成的损失，行政机关先行赔付后， 有权向第三人追偿。 w因查封、扣押发生的保管费用由行政机 关承担。 w第四，查封、扣押

13、后的处理 w及时处理义务： w第二十七条 行政机关采取查封、扣押 措施后，应当及时查清事实，在本法第 二十五条规定的期限内作出处理决定。 对违法事实清楚，依法应当没收的非法 财物予以没收；法律、行政法规规定应 当销毁的，依法销毁；应当解除查封、 扣押的，作出解除查封、扣押的决定。 w及时解封义务： w第二十八条 有下列情形之一的，行政机关应 当及时作出解除查封、扣押决定：（一）当事 人没有违法行为；（二）查封、扣押的场所、 设施或者财物与违法行为无关；（三）行政机 关对违法行为已经作出处理决定，不再需要查 封、扣押；（四）查封、扣押期限已经届满； （五）其他不再需要采取查封、扣押措施的情 形。

14、 w解除查封、扣押应当立即退还财物；已将鲜活 物品或者其他不易保管的财物拍卖或者变卖的 ，退还拍卖或者变卖所得款项。变卖价格明显 低于市场价格，给当事人造成损失的，应当给 予补偿。 w比较：自动解除冻结 w三十三条：有下列情形之一的，行政机 关应当及时作出解除冻结决定： w行政机关作出解除冻结决定的，应当及 时通知金融机构和当事人。金融机构接 到通知后，应当立即解除冻结。 w行政机关逾期未作出处理决定或者解除 冻结决定的，金融机构应当自冻结期满 之日起解除冻结。 w2、行政机关强制执行 w（1）一般程序 w第一，催告制度 w第三十五条：行政机关作出强制执行决 定前，应当事先催告当事人履行义务。

15、 催告应当以书面形式作出，并载明下列 事项：（一）履行义务的期限；（二） 履行义务的方式；（三）涉及金钱给付 的，应当有明确的金额和给付方式；（ 四）当事人依法享有的陈述权和申辩权 。 w第二，执行决定 w第三十七条 经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且 无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。 w强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项： w（一）当事人的姓名或者名称、地址； w（二）强制执行的理由和依据； w（三）强制执行的方式和时间； w（四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限； w（五）行政机关的名称、印章和日期。 w在催告期间，对有证据证明有转移或者隐匿财物迹象的，

16、 行政机关可以作出立即强制执行决定。 w第三，文书送达 w第三十八条 催告书、行政强制执行决 定书应当直接送达当事人。当事人拒绝 接收或者无法直接送达当事人的，应当 依照中华人民共和国民事诉讼法的 有关规定送达 w（2）选择加处罚款、滞纳金 w第一，适用前提 w第四十五条：行政机关依法作出金钱给付 义务的行政决定，当事人逾期不履行的， 行政机关可以依法加处罚款或者滞纳金。 加处罚款或者滞纳金的标准应当告知当事 人。 w加处罚款或者滞纳金的数额不得超出金钱 给付义务的数额。 w处罚法第五十一条：当事人逾期不 履行行政处罚决定的，作出行政处罚决 定的行政机关可以采取下列措施：（一 ）到期不缴纳罚款的，每日按罚款数额 的百分之三加处罚款； w海关法第六十条 进出口货物的纳 税义务人，应当自海关填发税款缴款书 之日起十五日内缴纳税款；逾期缴纳的 ，由海关征收滞纳金。纳税义务人、担 保人超过三个月仍未缴纳的，经直属海 关关长或者其授权的隶属海关关长批准 ，海关可以采取下列强制措施 w第二，双重催告 w第四十六条第一款：行政机关依照