《论债权人利益的法律保护--以《公司法》修订为背景》由会员分享，可在线阅读，更多相关《论债权人利益的法律保护--以《公司法》修订为背景（175页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。
1、论债权人利益的法律保护-以公司法修订为背景1、相关定义1.1、国家秘密的概念和定密标准 (一)域外规定 1.国家秘密的概念 世界各国对于国家秘密的概念归纳起来有三种类型:一是概括定义型。即国 家立法机关对国家秘密基本特征进行简洁、高度的概括和说明。例如,俄罗斯规 定,国家秘密是指军事、外交、经济、情报、反间谍和侦缉领域受国家保护,其 散布可能损害国家利益的信息。我国台湾地区的国家机密保护法第二条规定: “本法所称国家机密,指为确保国家安全或利益而有保密之必要,对政府机关持 有或保管之资讯,经依本法核定机密等级者。”二是列举规定型。即立法上不对国 家秘密的基本特征进行概括,而只是列举国家秘密的范
2、围。如保加利亚法律规定, 被视为属于国家秘密的是关于军事生产、国防建筑、武装力量、战备情况、军事 动员和作战计划、国家防卫、军队战斗和战役准备、战时需要的计划等 24 个领域 的事实、资料和设施。三是概括定义加列举规定型。即立法在揭示国家秘密的内 涵和一般特征时,更以列举的方式规定国家秘密的外延和范围。如匈牙利关于国 家秘密和公务秘密的 5 号法令规定,国家秘密是指那些被泄露后将危及匈牙利人 民共和国的安全或其他重要的政治、经济以及国防利益的资料,而且它们是:(1) 由本法令或其他法律规定为属于国家秘密范围;(2)由国民议会议长、共和国主 席团主席、部长会议主席等全国机构领导人规定为属于国家秘
3、密范围。 2.定密标准 本章所有域外规定部分的内容主要参见国家保密局法规处编:美国保密法律制度,金城出版社 2000 年版, 第 26-52 页;保密法比较研究课题组:保密法比较研究,金城出版社 2001 年版,第 107-111 页;全国 人大常委会法制工作委员会国家法室编著:中华人民共和国保守国家秘密法解读,中国法制出版社 2010 年版,第 7-8,273-278 页。 29 在美国,一般所指的定密都是针对国家安全信息而言的。在定密程序中,必 须先确定定密的标准,以避免定密的随意性。定密的标准有四项:一是必须由享 有原始定密权的官员对信息进行定密,不享有定密权或没有获得授权委托的人员 不
4、得进行原始定密;二是拟进行定密的信息必须是为美国政府所掌握、或是政府 所产生的、为政府而产生的、或者是处于美国政府的控制之下;三是拟进行定密 的信息应当属于保密范围之内,政府行政命令所指的国家安全信息,仅包括国防 和外交两个领域;四是原始定密官员有理由认为,未经授权而公开该信息可能导 致对国家安全形成损害,并且原始定密官员有能力鉴别并描述这一损害。 在实际定密过程中,还有更细致的标准。以第二项标准为例,要确定某一秘 密事项定密之前是否在政府的控制之下,要回答三个问题:第一,秘密事项在美 国是否受到政府的控制,政府是否有权控制,是通过政府的所有权、还是由合同 关系或法令来控制?如果政府不能控制拟
5、定秘密的事项,定密就没有任何意义。 第二,对手是否已经了解和掌握了这类秘密事项?如果了解或掌握了,再对这类 事项定密无疑是白费力气,毫无必要。第三,对手能通过独立的非间谍手段就可 以获得的秘密事项,定密也是不合算的无益劳动。 美国还针对定密行为可能存在的随意性,规定在定密工作中仍有一些”禁止” 性原则:1.在任何情况下,不得因为如下目的而对信息定密:(1)隐瞒违法、效率 低下或者行政失误;(2)阻止对个人、组织或者机构不正当行为的批评;(3)抑 制竞争;(4)阻止或者延缓对基于国家安全考虑而不需要定密保护的信息采取公 开措施。2.不是明显地与国家安全相关的基础科学研究信息,不得被定密。3.经适
6、 当授权而已经解密并向公众公开的信息,不得重新定密。 俄罗斯实行国家秘密信息清单制度,也属于对照式定密体制。虽然没有定密 标准,但规定了保密应当遵循的基本原则,包括合法性、有根据性和及时性。此 外,俄罗斯也从反面规定,对以下信息不应当定密:有关威胁公民安全和健康的 非常事件、灾难及其后果的信息,以及有关自然灾害、对自然灾害的官方预报和 后果的信息;有关生态、卫生、防疫、人口、教育、文化、农业状况以及犯罪状 况方面的信息;有关国家向公民、公职人员、企业、机关和阻止提供特权、赔偿 和优待方面的信息;有关侵犯公民和个人权利的自由的事实;有关俄罗斯联邦国 家黄金储量和外汇储备规模的信息;有关俄罗斯联邦
7、高级官员身体健康状况的信 息;国家权力机关及其公职人员违法法律的事实。 30 (二)比较小结 首先,对于国家秘密的概念,我国无疑是属于概括定义的类型。与其他采用 概括定义的国家和地区相比,我国国家秘密的概念并无特殊之处,都揭示了事关 国家安全和利益的核心要件,再加上”依照法定程序确定”和”在一定时间内只 限一定范围的人员知悉”,反而概括得比较完整。其次,对照我国新增的定密标准 和美国的定密标准,可以发现:都是要求在保密范围之内定密,都是要求在其泄 露会损害国家安全的情况下定密。虽然我国新增的标准并没有美国规定的那般细 致,但应该说有着神似之处。美国的定密标准是其授权式定密体制的产物,而我 国新
8、增的定密标准却要在对照式定密体制下运用,是否会出现”水土不服”的情 况仍然有待观察。最后,不管是美国,还是俄罗斯,都从反面规定了定密的禁止 性规则,以此防止定密过程中出现隐瞒违法、拒绝信息公开等行为。虽然我国新 保密法也明确了”法律、行政法规规定公开的事项,应当依法公开。”但相比 之下,我国原则性的规定仍显得比较简单,未来应当借鉴这样的做法,增加规定 定密禁止的条款。 1.2、IT 产业的定义tion Technology 的缩写,是信息技术的简称。具体是指利用电 子计算机和现代通信手段实现对信息的获取、处理、传递等的相关技术。 IT 产业亦称信息技术产业或信息产业。一般指现代信息设备的生产制
9、造以及 利用这些设备进行信息采集、储存、处理与服务的部门的总和。1当然由于信息 技术的不断发展以及各个国家对信息技术的应用程度不同,所以如何界定信息产 业所包含的范围还众说纷纭。 信息产业理论的提出:信息经济学最早是由斯蒂格勒(G.Stigler)2在 1961 年发表的信息经济学论文中提出的。1962 年,美国经济学家费里茨 马克卢 普(F.Machlup,19021983)发表了美国的知识生产与分配,在该论著中首 次提出了”知识产业”概念,即用知识产业在国民经济中的比重反映美国知识产业 的发展状况。”知识产业”基本上反映了信息产业的主要特征。它包括了教育、科 学研究与开发、通讯媒介、信息设
10、施和信息活动等五个方面,据他的测算美国在 1958 年的 GNP 中有 29%来自信息产业,整个劳动者的投入 32%以上来自信息生 产和活动。 1977 年,美国斯坦福大学博士、经济学家马克 优里 波拉特(M.V.Porat)完 成了其经典巨著信息经济:定义与测量,在马克卢普研究成果的基础上,进 行了进一步的研究,正式提出信息产业的概念。基于马克卢普的理论,波拉特第 一次系统提出信息经济的评测方法,建立了一个以信息部门占 GNP 比例为指标 体系的测算模型,称为波拉特法。其核心思想是将信息部门划分两个部门,即一 级信息部门和二级信息部门,一级信息部门是指直接从事信息活动且直接向市场 提供信息产
11、品和服务的部门;二级信息部门是指其提供的信息产品和服务不直接 进入市场而是直接为所依附的部门提供消费的部门。将一级信息部门和二级信息 3 部门的 GNP 相加,就得到信息产业的国民生产总值 GNP。正是基于马克卢普和 波拉特从产业发展的角度对信息经济进行了定量研究,第一次比较系统地提出了 信息经济的测算理论和方法,通过是否进入市场交换为标准的信息产业划分方法 比较清楚且具有很强的可操作性。由于波拉特和马克卢普的信息经济的概念和测 算方法不仅在理论上形成体系,而且在实践中变得可行,所以这一概念和方法得 到世界许多国家的广泛认可和使用。 1.3、杂志的定义 “杂志”,又称期刊,是一种定期出版物,有
12、固定名称,并用期号连续不断的形 式,间隔不断的出版。”杂志”这个词第一次被用以称为刊物,是 1931 年在伦敦出 版的绅士杂志,后来就正式被沿用为杂志的统称。在最初,杂志和报纸的形式差 不多,极易混淆。后来,报纸逐渐趋向于刊载有时间性的新闻,杂志则专刊小说、 游记和娱乐性文章,在内容的区别上越来越明显。在形式上,报纸的版面越来越大, 为三到五英尺,对折,而杂志则经装订,加封面,成了书的形式。此后,杂志和报 纸在人们的观念中才具体地分开。4 现代杂志有区别于其他媒体的构成要素,这可以从形式上和内容两方面上进行 分析。 就形式而言,杂志应该具有这样几个特点:首先,杂志具有一个统一的名称, 即刊名。
13、无论杂志出版多少期,都用同一个名称,这虽然和报纸一样,但明显和书 籍不同。每本书籍的名称各不相同,同一杂志不同期数的名称却保持一致;其次, 杂志应该连续出版,并有时间上的相同间隔性。也就是说,杂志出版了一期之后, 每隔一个周期还应该多次出版,并且用年、月或者用卷、期等顺序编号;再次,杂 志的开本大小和篇幅多少都有规定。一般来说,杂志的开本小于报纸,大于书籍, 而杂志的篇幅大于报纸,小于书籍。最后,杂志刊登文章的作者是多人合作,不是 一人独著。所以,杂志实际上就是多人作品的汇编。 就内容而言,杂志应该具有这样几个特点:首先,杂志刊登的文章和报纸比较, 较有思想深度,一般的杂志既有理论探索,又有实
14、务说明,可以较为详细地阐述作 者的思想,一些学术类的高级期刊,刊登文章的思想深度就更为突出;其次,杂志 刊登的文章和报纸比较,具有同一领域或同一范围的特点。报纸除了新闻之外,还 涉及社会生活的方方面面,但杂志一般只涉及一个领域,有其一定的专业性。例如, 高端女性时尚杂志,其内容的范围就只涉及女性和时尚,其他方面就一律割爱了。 综上所述,本论文所研究的对象,高端女性时尚杂志的定义就可以这样界定: 定位高端的、专为现代都市白领女性度身打造的、传播有关本土和全球时尚潮流方 5 面的信息的定期出版物。 1.4、战役的定义 战役是战争的一个局部,直接服务和受制于战争全局,也不同程度地影响战争全局。 现代
15、战役通常是诸军种、兵种共同进行来完成。战役是军队为达到战争的局部目的或带 全局性的目的,根据战略赋予的任务,在战争的一个区域或方向,于一定时间内按照一 个总的作战企图和计划,进行的一系列战斗的总和。战役是介于战争与战斗之间的作战 行动。战役是军队为达到战争的局部或全局性目的,按一个总的作战企图,在统一指挥 下实施的。 按照作战的目的和性质,战役可以分为进攻战役和防御战役。按参战的军种来划分, 战役包括有陆、海、空等军种的独立战役和有陆海、陆空、海空及陆海空等几个军种的 联合战役。按作战行动空间来划分,战役包括陆战、海战和空战等。在新的科技条件和 背景之下,战役的内涵也发生了深刻的变化,如作战行
16、动空间变得更加广阔,外空、磁 场等空间也成为作战的行动空间。按作战规模,战役有大型战役、中型战役和小型战役 之分。一次大型战役通常包括几个中小型战役。 1.5、定义式释义的修订 形容词性词语也有以定义式释义的情况,但是数量不多,新版对其修订也只涉及 2 条义项占 0.56%。均是对种差的增补。如: 卵生 旧版:动物由脱离母体的卵孵化出来,叫做卵生。(P830) 新版:属性词。动物由脱离母体的卵孵化出来,这种生殖方式叫做卵生。卵生动物胚胎发育全靠 卵中的营养。(P895) 此外,形容词性词语的各类释义模式中,除却我们以上分析的几种成分外,还有 一些比如分类列举、文化渊源、语用信息等。新版对此也进行了修订,只涉及 5 条义 项,占形容词修订总量的 1.41%。如: 狼狈 旧版:传说狈是一种兽,前腿特别短,走路时要趴在狼身上,没有狼,它就不能行动,所以用狼 狈形容困苦或受窘的样子。(P752) 新版:形容困苦或受窘的样子。(P813) 形容词性词语各模式
