关于应收账款质押问题法律浅见

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1、关于应收账款质押问题的法律浅见 目 录 应收账款的概念与范围 特殊的应收账款类型 应收账款质押权的设立 应收账款质押权的实现与消灭 应收账款质押的风险 风险的防范 应收账款概念与范围 应收账款质押登记办法第四条规定： 本办法所称的应收账款是指权利人因提供一定的 货物、服务或设施而获得的要求义务人付款的权 利，包括现有的和未来的金钱债权及其产生的收 益，但不包括因票据或其他有价证券而产生的付 款请求权。 本办法所称的应收账款包括下列权利： （一）销售产生的债权，包括销售货物，供应 水、电、气、暖，知识产权的许可使用等； （二）出租产生的债权，包括出租动产或不动产 ； （三）提供服务产生的债权；

2、（四）公路、桥梁、隧道、渡口等不动产收费权 ； （五）提供贷款或其他信用产生的债权。 应收账款性质与特性 性质：应收账款是债权。 可以出质的应收账款需具备如下特性： 1、必须具有可让与性； 2、仅限于金钱债权； 3、原则上债权已经发生，债务人和债务内容 确定，易于公示。以未来的债权作为出质标的 ，应当限于基础法律关系明确，有可预期的稳 定收益。 应收账款范围的争议 应收账款是否应包含“公路、桥梁、隧道、渡 口等不动产收费权”？ “知识产权的许可使用产生的债权”作为应收账 款质押与“可以转让的注册商标专用权、专利 权、著作权等知识产权中的财产权”质押是否 冲突？如何协调？ 法规沿革（一） 199

3、9年国务院关于收费公路项目贷款担保问题的 批复（国函199928号文批复）规定：公路建 设项目法人可以用收费公路的收费权质押方式向国 内银行申请抵押贷款，以省级人民政府批准的收费 文件作为公路收费权的权利证书，地市级以上交通 主管部门作为公路收费权质押的登记部门。质权人 可以依法律和行政法规许可的方式取得公路收费权 ，并实现质押权。 性质：公路收费权质押其他权利质押 法规沿革（二 ） 2000年最高人民法院关于适用中华人民共和 国担保法 若干问题的解释第九十七条规定：“ 以公路桥梁、公路隧道或者公路渡口等不动产收 益权出质的，按照担保法第七十五条第四项 的规定处理。” 担保法第七十五条：“下列

4、权利可以质押： （四）依法可以质押的其他权利。” 公路桥梁、公路隧道或者公路渡口等不动产收益 权可以质押的其他权利 法规沿革（三） 物权法（草案）第六稿明确列举“公路、桥 梁等收费权”作为一项可以出质的单独权利,将其 与应收账款并列。 2007年物权法正式颁布，未将“公路、桥梁 等收费权”单独列入可以出质的权利。但究竟是 直接予以删除还是并入了“应收账款”的概念，没 有言明。 法规沿革（四 ） 2006年12月24日，十届全国人大常委会法律委员会在 关于物权法草案修改情况的汇报中提出：“有的常 委委员提出，公路、桥梁等收费权可以纳入应收账款， 而且目前收费情况比较混乱，哪些可以质押，哪些不能

5、质押，还需要进一步清理。如交通部2006年12月关 于进一步规范收费公路管理工作的通知中要求全国各 省、市、自治区暂停收费公路收费权转让，此时的收费 权便不能质押。因此，在这一条中规定应收账款即可， 不必明确列出公路、桥梁等收费权。” 思考 两种不同立法思路的区别？ 对业务操作的影响？ 法规不明确甚至冲突的风险？ 如何防范、降低风险？ 公路、桥梁、隧道、渡口等不动产收费权； 学生公寓收费权质押； 中国人民银行、教育部关于进一步解决学生公寓等高 等学校后勤服务设施建设资金问题的若干意见（银发 2002220号）规定:“商业银行要积极开展学生公寓收费权 质押贷款业务，应与借款人签定书面质押合同。质

6、押合同 必须经省级教育行政部门审批和统一登记，自登记之日起 生效。”“各省、自治区、直辖市教育行政部门要从严审批 用于银行贷款质押的学生公寓收费权，并对学生公寓收费 权质押进行统一登记。同时，建立相应的管理制度，防止 重复审批和重复登记。” “高等学校应为发放学生公寓收费 权质押贷款的商业银行，出具贷款年限内学生公寓月平均 入住率不低于90%的保函，并承担相应的责任。” 特殊的应收账款类型 特殊的应收账款类型 农村电网建设与改造工程电费收益权； 国务院办公厅关于农村电网建设与改造工程贷款 担保和贷款偿还期限问题的复函（国办函1999 64号）规定: 同意农村电网建设与改造工程项目法 人可以用电

7、费收益权质押方式向国内银行申请抵押 贷款，以省级物价部门批准的销售电价文件作为电 费收费权的权力证书，地市级以上电力主管部门作 为电费收益权质押的登记部门。质权人可以依法律 和行政法规许可的方式取得电费收益权，并实现质 押权。 国家计委、人民银行关于印发农村电网建设与改 造工程电费收益权质押贷款管理办法的通知（计 基础2000198号）规定：“本办法所称电费收益权 ，是指电网经营企业，按国家有关规定，经国家有 关主管部门批准，以售电收入方式获取一定收益的 权利。电费收益权质押，是指电网经营企业以其拥 有的电费收益权作担保，向银行申请贷款用于农村 电网建设与改造的一种担保方式。”“借款人和贷款

8、人应以书面形式订立电费收益权质押合同,并于合 同签订后10日内到登记部门办理登记手续。质押合 同自登记之日起生效。” “各省（自治区、直辖市 ）计委（计经委）为电费收益权质押登记部门。” 特殊的应收账款类型 特殊的应收账款类型 城市供水、供热、公交、电信等城市基础设施项目收益 权；污水处理和垃圾处理等城市环保项目收益权；水利 开发项目收益权； 2001年8月28日国务院西部开发办关于西部大开发若 干政策措施的实施意见第五条(十三)项规定：“扩大以 基础设施项目收益权或收费权为质押发放贷款的范围。 继续办好农村电网收益权质押贷款业务，开展公路收费 权质押贷款业务，创造条件逐步将收费权质押贷款范围

9、 扩大到城市供水、供热、公交、电信等城市基础设施项 目。对具有一定还贷能力的水利开发项目和城市环保项 目（如城市污水处理和垃圾处理等），探索逐步开办以 项目收益权或收费权为质押发放贷款的业务。” 国务院办公厅关于加快发展服务业若干政策措 施的实施意见（国办发200811号）第五条 （十三）项：“加大金融对服务业发展的支持力 度。人民银行、金融监管机构等要引导和鼓励各 类金融机构开发适应服务企业需要的金融产品， 积极支持符合条件的服务业企业通过银行贷款、 发行股票债券等多渠道筹措资金。逐步将收费权 质押贷款范围扩大到供水、供热、环保等城市基 础设施项目。” 景区经营权和门票收入； 国务院关于加快

10、发展旅游业的意见（国发 200941号）规定：“进一步完善旅游企业融 资担保等信用增强体系，加大各类信用担保机 构对旅游企业和旅游项目的担保力度。拓宽旅 游企业融资渠道，金融机构对商业性开发景区 可以开办依托景区经营权和门票收入等质押贷 款业务。” 特殊的应收账款类型 一般账户质押、出口退税专用账户质押 担保法司法解释第八十五条规定一般账户符 合“特定化”的要求可以质押，属于金钱动产质押 的范畴。 出口退税专用账户质押是最高法院司法解释规定 的账户质押形式。个人认为不宜作为应收账款质 押的范畴。 1、非民事债权；2、特定化后实为金钱动产质押 特殊的应收账款类型 医疗收费权等公益服务收费权 20

11、08年4月29日，最高人民法院民二庭庭长宋晓明在“物权 法担保物权国际研讨会”上的讲话物权法担保物权编实 施中的几个重要问题：“虽然物权法规定了应收账款可以设 定质权，但无论在理论解释上还是实务操作中，皆面临比 较棘手的问题。第一，应收账款的范围是否应当有所限制 ？（公益服务领域中例如医院对患者的医疗收费等应收账 款，直接关涉这类公益机构的利益与国民基本权益之间的“ 公平与效率”方面的价值权衡，事关公共政策选择，触及社 会稳定，是否适合设定质押？）” 特殊的应收账款类型 应收账款质押权的设立 签署应收账款质押合同 办理质押登记 移转债权凭证 通知第三债务人 应收账款质押权设立模式 书面合同+债

12、权凭证交付模式； 书面合同+通知第三债务人模式； 书面合同+通知第三债务人+债权证书交付模式 ； 书面合同+登记模式。我国物权法即采用 这一模式。 物权法第二百二十八条：以应收账款出质 的，当事人应当订立书面合同。质权自信贷征 信机构办理出质登记时设立。 应收账款质押权的实现 物权法对于应收账款质押权的实现没有特别 规定。 物权法第二百二十九条：权利质权除适用本 节规定外，适用本章第一节动产质权的规定。 物权法第二百二十一条：质押财产折价或者 拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归出 质人所有，不足部分由债务人清偿。 思考：质押权人对应收账款是否有直接收取权 ？ 担保法司法解释第一百零六条规

13、定：“质权 人向出质人、出质债权的债务人行使质权时， 出质人、出质债权的债务人拒绝的，质权人可 以起诉出质人和出质债权的债务人，也可以单 独起诉出质债权的债务人。” 应收账款质押权的实现 应收账款质押权的实现 日本民法典第367条规定，质权人得直接收取 为质权标的的债权；债权的标的物为金钱时，质权 人以对自己的债权额部分为限得收取；上述债权的 清偿期，在质权人的债权清偿期前届至时，质权人 得使第三债务人提存其清偿金额。此场合质权存在 于其提存物之上；债权的标的物非金钱时，质权人 在作为清偿的受领的物上有质权。 应收账款质押权的实现 特殊类型的应收账款质押权如何实现？ 质押权设定后，是否允许出质

14、人自行收费？ 收取的费用是否需要进入特定账户监管、提存 ？ 债权到期不能清偿时，收费权如何处置？ 借鉴：1999年10月11日国家开发银行公路收 费权质押贷款管理暂行办法 被担保债权与入质的应收账款清偿期不一致 入质的应收账款清偿期先行届至 是否可以提前清偿或提存？ 参考物权法第二百二十五条、第二百二 十八条第二款。 被担保债权的清偿期先行届至 质权人无权剥夺第三债务人的期限利益，不 能强迫第三债务人提前清偿。 应收账款质押权的实现 应收账款质押权的消灭 应收账款质押登记办法第十七条规定：有下列情形 之一的，质权人应自该情形产生之日起10个工作日内办 理注销登记：（一）主债权消灭；（二）质权实

15、现；（ 三）质权人放弃登记载明的应收账款之上的全部质权； （四）其他导致所登记质权消灭的情形。 应收账款被清偿或者应收账款债务人丧失主体资格，应 收账款随之消灭。 u特别关注：登记期限届满、出质人名称变更等原因导致 的消灭。详见应收账款质押登记办法第十二条、第 十五条。 应收账款质押的九大风险 应收账款真实性、合法性的风险； 应收账款是否特定化的风险； 应收账款可转让性的风险； 应收账款债权在时效性、期限性上的风险； 应收账款的基础合同纠纷或管理不善带来的风险； 出质人的危害行为带来的风险； 第三债务人的信用风险； 应收账款存在在先权利的风险； 法律规则不健全甚至冲突带来的风险。 风险一：不真实、不合法 案例1：浙江省杭州市中级人民法院(2013)浙杭商外初字第110号民事判决书 ，原告渣打银行（中国）有限公司杭州分行（以下简称渣打银行杭州分行 ）与被告杭州中川建筑装饰有限公司（以下简称中川公司）等金融借款合 同纠纷案。 根据法律规定，质押合同应当包括质物的名称、数量、质量、状况，以 应收账款出质的应当订立书面合同。考虑到应收账款质押的特殊性，本院 认为，合同应当详细载明应收账款的有关要素：包括金额、期限、支付方 式、产生应收账款的基础合同以及合同履行程度等，同时，合同也应当明 确质押时应收账款确实存在。由于渣打银行杭州分行在