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1、课题7.6 合同的变更、转让、终止 及违约责任 一、合同的变更与转让 二、合同的终止 三、违约责任 一、合同的变更与解除 合同的变更 （广义） 内容的变更 （狭义） 主体的变更 债权人的变更 债务人的变更 债务人和债权人的变更 转让 变更的方式及效力 合同的解除 1、合同解除的方式 （1）约定解除合同：即当事人通过双方协商一致或者行使约定的解除权 ，将合同解除的行为。 （2）法定解除合同(通知的方式) 合同法第94条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同： 因不可抗力致使不能实现合同目的。 履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己行为表示不 履行合同主要义务。例如，明确表示不履行合同、
2、异物交付等。 当事人一方迟延履行主要义务，经催告后，在合理期限内仍未 履行的。实际上是履行期届满后的不履行。 当事人有其他违约行为，致使不能实现合同目的。 法律规定的其他情形。 2、解除权的行使：应及时通知对方当事人,合同自通知到达对方时解除. 合同解除与合同变更区别主要在于： 第一，合同变更是对原合同的非实质性条款作出修改和 补充，并没有根本改变合同的实质内容，更不需要消灭原合 同关系；而合同解除则要消灭原合同关系，这种消灭是合同 关系的绝对消灭。 第二，合同的变更主要因双方的协商一致而发生，即使 因产生不可抗力需要变更合同，一般认为也要经过双方协商 。如果不能达成协议，也可以要求法院予以变
3、更。合同解除 可以有多种原因，协商只是其中一种方式。即使就协议本身 来讲，变更和解除合同的内容也是不同的。 第三，合同的解除是一种违约后的补救方式，它是在一 方违约的情况下，另一方可以享有的解除合同的权利。但合 同变更并非与违约补救联系在一起，一方违约以后，非违约 方也并不产生变更的权利。也正因为如此，合同法第97条是 将违约与合同解除联系在一起，而不是与合同变更联系在一 起。 第四，由于合同的变更不与违约联系在一起，因此一般 不存在损害赔偿问题；但是在一方违约的情况下，另一方不 仅有权解除合同，并且有权要求赔偿损失。 合同变更.解除的条件 A.允许的情况 协商同意.不得损害国家.社会公共利益
4、和第 三人利益 不可抗力 违约 B.不允许的情况 二、合同的转让是指合同当事人一方依 法将其权利和义务全部或部分地转让给第三 人。 1、合同权利的转让（对债务人通知义务） 2、合同义务的转让（应经债权人同意） 3、合同权利和义务的全部移让（企业的合并 与分立为典型） 看权利转让与义务转移的区别： 例1甲、乙订立买卖合同，甲已先给付货物，乙尚 未付款100万元。甲与丙达成协议，将甲对乙的债 权让与丙。此时，问：是否需要乙同意呀？如果 通知了乙，乙该向方谁付款？ 例2：甲欠乙债10万元，甲、丙订立债务承担协议 ，由丙偿还。此时，只有经过乙同意，甲才能脱 离干系，不必再还款。 债权人的变更合同权利的
5、转让 1、禁止转让的法定事由： （1）根据合同性质不得转让 （2）按照当事人约定不得转让 （3）依照法律规定不得转让 2、债权人转让权利的通知及其效力： 债权人有通知的资格和义务。未经通知，该 转让对债务人不发生效力。债权人转让权 利的通知不得撤销，但经受让人同意的除 外。 债务人的变更合同义务的转让 经债权人同意 债务人将合同的义务全部或者部分转移给 第三人的，应当经债权人同意。 课堂思考： 材料公司 债权人 250万 建筑总公司 大酒店(建筑总公司的债务人) 材料公司与建筑总公司达成债权转让协议,将建筑总 公司对大酒店的250万的债权转让给材料公司。材料公司 将转让协议交给大酒店，要求大酒
6、店支付该部分债务。大 酒店以未接到建筑总公司的通知为理由未履行，材料公司 起诉大洒店。 问题：1）法院如何判决？ 2）本案应吸取什么教训(债权转让要注意什么)？ 债权人和债务人的变更 权利义务的全部转让 当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者 其他组织行使合同权利，履行合同义务。 当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另 有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合 同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。 （企业分立时即使有内部的债务分担协议也不能对 抗债权人，分立后的企业应承担连带责任。） 课堂思考 某区政府工业主管部门作出决定，把所属的 甲公司的两个业务部分立出再设乙公司和丙公司
7、，并在决定中明确该公司以前所负的债务由新设 的乙公司承担。甲公司原欠李某货款5万元，现李 某要求偿还，你认为该债务应当如何处理？ A、由乙公司承担债务 B、由甲、乙、丙三个公司分别承担债务 C、由甲公司承担债务 D、由甲、乙、丙三个公司连带承担债务 （ ） 三 合 同 的 终 止 债务已按照约定履行 合同解除 债务相互抵销 债务人依法将标的物提存 债权人免除债务 债权债务同归于一人 其他 债务人依法将标的物提存 1、提存的概念：提存是指由于债权人的原因，无法 向其交付标的物时，债务人将标的物交给提存机 关而使合同权利义务终止的制度。 2、提存的适用 （1）债权人无正当理由拒绝受领； （2）债权
8、人下落不明； （3）债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为 能力未确定监护人； （4）法律规定的其他情形。 3、提存的期限和费用承担 提存期限为5年，提存费用由债权人负担。 合同解除和合同终止的区别 合同解除:指合同还没到期 当事人双方提前终止合 同的法律效力，解除双方的权利义务关系。 合同终止：即由于一定的法律事实的发生，使合 同所设定的权利义务在客观上已不再存在。也就 是，合同权利和义务的终止，当事人之间的权利 义务关系消灭。 或简单的说是合同到期了 合同解除是合同终止的一种形式，合同终止有多 种形式，包括履行完毕终止、合同解除终止、混 同终止等。 合同解除必然导致合同终止，但合同终止不
9、全是因为合同解除导致的。 课堂思考 债权人胡某下落不明，债务人沙某难以 履行债务，遂将标的物提存。沙某将标的 物提存以后，该标的物如果意外毁损、灭 失，其损失应由谁承担？ A应由胡某承担 B应由沙某承担 C应由沙某与胡某共同承担 D应由提存机关承担 （） 违约责任的概念及的构成要件 违约行为表现 第六节 违 约 责 任 违约责任的承担 违约责任的概念及其构成要件 概念：指合同当事人不履行合同义务或者履行 合同义务不符合合同约定时，所应承担的民事 责任。 违约责任的构成要件： 当事人有违约行为，客观上造成了违约的事实。 违约责任是无过错责任（即严格责任条件） 违 约 行 为 表 现 实际违约 不
10、履行 不完全履行 预期违约 迟延履行 质量不符合约定 履行数量不足 履行方法不当 违反附随义务 地点不符合约定 违 约 责 任 的 承 担 赔偿损失 支付违约金 采取补救措施 定金制裁 修理、更换、重作、 退货、减少价款或报酬 与违约金选择适用 继续履行 （四）定金定金罚则 第一百一十五条当事人可以依照中华人民共和国担保 法约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履 行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方 不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一 方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。 定金不得超过合同标的的20% （三）违约金(能否反悔中的“天价违约金”。) 第1
11、14条：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情 况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生 的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人 民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造 成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以 适当减少。 三金问题： 违约金与定金不能并用。 当选择违约金时，如果是支付定金的一方，可以要求返还 定金。 应用举例：乙请求甲支付违约金6万元，同时请求返还支付 的定金4万元。这是选择了违约金，没有适用定金罚则（定金的 原数返还不是定金罚则的适用）。这样，既符合法律规定，又 能最大限度地保护自己的利益。 例：甲与乙订立了
12、一份苹果购销合同，约定甲向乙交付20 万千克苹果，货款为40万元，乙向甲支付定金4万元；如 任何一方不履行合同应支付违约金6万元。甲因将苹果卖 给丙而无法向乙交付苹果，在乙提出的如下诉讼请中，既 能最大限度保护自己的利益，又能获得法院支持的诉讼请 求是什么？（ ） A.请求甲双倍返还定金8万元 B.请求甲双倍返还定金8万元，同时请求甲支付违约 金6万元 C.请求甲支付违约金6万元，同时请求返还支付的定 金4万元 D.请求甲支付违约金6万元 本题可以作如下分析: 1、若选择定金罚则,则为4*2=8万元 2、若选择违约金,则为6+4=10万元 3、但禁止”并用式”选择,即6+4*2=14万元. 难
13、点之处在于2处,千万记住,选择了违约金责任后,原定金收 受方还是要将定金原价返还的,”6+4”之意不是违约金与定 金罚则并用,而是只适用违约金责任. 下面,我们来看一个综合性较强的案例 课堂思考 2011年9月10日，某市南方百货公司向某市星欣地毯厂订 购了一批机织地毯，价值50万元，合同规定2012年1月1 日前全部交货。合同签订后地毯厂立即组织生产。2011年 12月1日，地毯厂收到百货公司的挂号信，信中南方百货 公司声称公司因资金周转困难，要求解除合同，星欣地毯 厂认为合同合法有效，对方提出此要求纯属无理，未加理 睬，仍继续组织生产这批地毯，并在2012年1月1日前将 全部地毯发往南方百
14、货公司所在地火车站，南方百货公司 拒不提货，双方发生争执，星欣地毯厂向法院起诉，法院 受理了此案。 问题：星欣地毯厂代理人认为，南方百货公司不能也无权 擅自解除合同，原合同继续有效，南方百货公司应赔偿星 欣地毯厂的一切损失，此观点是否正确？说明理由. 案例: 2002年5月12日，甲、乙两厂签订购销合同。双方约定：乙厂供 应甲厂洗衣机零配件5万套，每套价格10元；乙厂于同年6月10 日，每月交货1万套；甲厂于签约后10天内付乙厂定金5万元；乙 厂每月月底交货，甲厂收货后10天内验货付款；违约责任为未履 行货物价款的5%。甲厂依约付给乙厂定金。在乙厂履行了第一 、二批交货义务后，适逢一外商紧急求
15、购这种洗衣机零配件，出 价远远高于甲厂在合同中约定的价格。于是乙厂就另和外商签订 了以这种洗衣机零配件为标的的购销合同。由于生产能力有限， 乙厂遂不再履行其与甲厂签订的购销合同，要求解除第三、四、 五批的合同。甲厂要求乙厂支付违约金并双倍返还定金。乙厂认 为，甲付给其的5万元定金根本没有投入使用，况且合同才签订3 个月，也没有给甲厂造成实际经济损失，双倍返还定金并支付违 约金显失公平。因此，乙厂只同意返还甲厂的5万元定金。于是 甲、乙两厂发生纷争，甲厂起诉到法院。 现问： (1)甲厂要求乙双倍返还定金是否于法有据?为什么? 定金罚则（注意区别定金与订金。） (2)甲厂要求乙方支付违约金是否于法有据?为什么? (3)乙方应如何承担违约责任? (4)设甲方举证证明，因乙方违约致其不能如期履行与丙厂 签订的洗衣机供销合同，丧失利润3万元。据查，甲、乙订 立合同时乙方知道甲、丙之间的合同。那么甲方能否要求乙 方承担这3万元的损失?为什么? (5)设甲厂举证证明乙厂供应的零配件存在严重的质量隐患 ，致甲厂与之配套的其他洗衣机零配件损坏，总计经济损失 5000多元，则甲厂请求乙厂承担什么责任?
