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1、公司法第七十九条规定，“设立股份有限公司，应当有2人以上200人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所”。2000年中国证监会法律部24号文规定“中国证监会暂不受理工会作为股东或发起人的公司公开发行股股票的申请”。2002年法协115号文规定，“对拟上市公司而言受理其发行申请时，应要求发行人的股东不属于职工持股会及工会持股”。首次公开发行股票并上市管理办法第十三条规定，“发行人的股权清晰、控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷”。根据这些规定，拟上市公司中如存在职工持股会和工会持股，股份代持以及发行前实际股东人数超200人的情况，都将构成公
2、司发行上市的实质性障碍，如何妥善、彻底地解决这些问题，是拟上市公司和我们投行人员在项目操作过程中的重要课题。本文通过对2007年4月至2008年7月证监会网站预披露的公司招股说明书申报稿进行搜索，整理出存在此类问题公司的解决方案，并加以总结，供各位同事在实际工作中参考和借鉴。一、存在的主要持股形式经整理，2007年4月至今，上报材料的公司中有23家存在职工持股、工会持股、持股会持股、以及通过委托持股或信托持股、实际股东人数超200人等情况的案例。根据持股形式的不同，可以分为以下四类：1、1994年7月公司法生效前成立的定向募集公司，内部职工直接持股；2、工会、职工持股会直接或代为持股；3、委托
3、个人持股；4、信托持股；二、不同持股形式的规范途径案例1、定向募集公司案例所谓的定向募集公司是在我国进行股份制试点初期，出现的一批不向社会公开发行股票，只对法人和内部职工募集股份的股份有限公司。这个时期改制设立的公司几乎都存在内部职工股。这类公司大多在94年公司法出台以后，依据当时的相关法律法规，通过托管的方式进行了规范。序号公司名称职工持股形式规范途径1全聚德93年，定向募集设立，内部职工股占公司股本总额的2.5%94年4月，与北京证券登记公司签订了内部股权登记管理协议；01年6月，又与北京证券登记公司签署了托管协议，对公司的全部股份进行集中托管2济宁如意93年，定向募集设立，内部职工股80
4、万股，同时超范围发行，社会个人股形成内部职工股685.11万股97年4月将准备上柜交易的全部社会个人股和内部职工股在山东企业产权交易所进行了托管；99年4月，将停止交易后的社会个人股和内部职工股在山东证券登记有限公司进行了托管；02年6月，再次办理托管至今；取得省体改委及省政府确认批文3恒邦冶炼94年，定向募集形成25%的内部职工股，466名职工95年委托山东证券登记有限责任公司对内部职工股进行托管；03年内部职工股在内部职工之间进行转让，并经山东省体改办批复同意；04年，全部职工股转让给恒邦集团4烟台氨纶93年，定向募集改造设立，内部职工股占比64.29%94年至99年，于烟台市股权证托管中
5、心托管，托管比率达98.9%；99年至07年1月，转至山东证券登记有限公司托管，托管比率为100%；截止07年6月，公司股票已经山东省产权登记有限责任公司集中托管完毕，确认股东身份的内部职工股股东持有的股数占内部职工股总数的99.75%5江西特种电机91年，募集方式设立，内部职工实际认购93.808万股；由于职工股在设立时并未募足，在此后的经营过程中，公司持续接受职工认购股份本金，同时也办理相关职工的退股手续；截止00年6月，职工个人股1170.9678万股，占股本总数的38.05%02年11月，将全部股份托管于世纪证券，托管率为95.83%；02年，为规范股权结构，公司部分内部职工股将其持有
6、的职工股以1元/股转让给南昌高新科技创业投资有限公司；06年8月18日-19日，公司在报刊刊登了关于职工股托管确认的公告要求02年11月托管时尚未确认股权的职工股股东进行确认。至此内部职工股股东确认的股份占内部职工股总数的99.56%；07年1月，公司所有内部职工股股东均签署了股份锁定承诺，同时对其持股数全部进行了确认。6九鼎新材94年，定向募集设立，形成内部职工股，占股份总额的16.6%。但内部职工并未实际出资，所有出资由玻纤厂垫付将公司设立时形成的职工股198.3万以1元/股转给玻纤厂；省政府出文确认7粤传媒（个人代持）92年建北大厦定向募集设立，内部职工股500万股；93年，建北大厦与建
7、北集团重组，以定向募集方式增资扩股，内部职工股为4588万；内部职工股委托自然人持有94年-01年，公司内部职工股于清远市证券登记公司办理集中托管，托管率99.84%；05年4月，公司内部职工股托管比例达99.85%，对于未办理托管手续的内部职工股，该中心继续跟踪办理及统一代管其历年的分红派息；截止06年11月，将内部职工股共计2468460股的托管资料移交到国信证券，余下的388100股仍自清远市股权托管中心进行托管至今；8南京红宝丽（内部职工股+职工持股会持股）94年6月， 南京红宝丽股份有限公司设立，内部职工股占比20%；96年9月，建立职工持股会，承接高淳县财政局所持有的261.58万
8、股份94年8月，内部职工股托管于南京证券登记公司；至2001年9月，公司股本认足以后，再次办理托管至今，托管率100%；01年10月，持股会将其持有的部分股份转让给自然人柏青；04年5月，将剩余的股份以1.53元/股转让给陶梅娟上述8家公司中，九鼎新材由于内部职工未实际出资，因此将职工股全部转让给实际出资股东；山东恒邦在04年将内部职工股全部转让给恒邦集团，其余公司的内部职工股都是采取托管方式，直到公司上市。此类公司，如在上报前拟上市公司内部职工股一直处于托管状态，股份转让相关情况也予以了充分披露，且获得有权部门的确认批文，认为不存在潜在股权纠纷和法律纠纷的，内部职工股就不构成发行上市的实质性
9、障碍。2、工会、职工持股会直接或代为持股案例此类公司发生在1994年公司法生效以后，由于有限责任公司股东人数的限制，同时职工又有持股的意愿，所以通过工会和职工持股会的方式对公司进行间接持股。序号公司职工持股形式规范途径1塔牌集团02年，部分职工以安置费折为塔牌集团股权并委托塔牌集团工会代为持有；04年塔牌企业集团职工技术协会于04年12月，受让公司30%的股权，该股权受让价款由钟烈华实际支付，职工技术协会代为持有04年8月和12月，集团工会通过减资和股权转让方式，实现退出；05年，技术协会将该股权变更至实际持有人钟烈华名下2海亮股份集团职工持股协会持股01年10月20日，经集团股东会同意，海亮
10、集团职工持股协会将其所持的全部股权转让给公司其他股东3恩华药业99年，恩华药业集团成立，徐州第三制药厂职工持股会出资272.1万元（徐州第三制药厂工会委员会代为持有），人数759人；01年4月，恩华公司将国有股量化至恩华药业集团有限公司职工持股会1522.35万元；同时职工持股会现金出资455万元05年3月，将职工持股会合计持有的股权以出资额转让给恩华投资，并将股权转让款对恩华投资进行增资，然后再将上述恩华投资的股权转让给孙彭生、祁超等25位自然人07年8月，将职工持股会予以注销。4华昌集团（工会持股）99年11月，华源化工改制设立，华昌集团工会出资717万，其中675.6万是由1004名职工
11、以华昌集团工会的名义投入华源化工，41.4万元股权由华昌集团工会以自有资金出资投入01年12月，华昌集团工会以其持有的华源化工2040万元股权出资设立了华源投资；华昌集团工会持有华源化工的股权转为华源投资持有华源化工的股权；03年，994名职工合计出资637.8万以资金信托方式委托其他7名职工购买华昌集团工会对华源投资的出资额，；华源集团工会以自有资金出资形成的华源化工的那部分股权，全部转让给其他自然人（信托持股）03年，994名职工合计出资637.8万，以资金信托方式委托其他7名职工购买华昌集团工会对华源投资的637.8万元出资07年8月23日-25日，原资金信托委托人与受托人解除原民事信托
12、关系；07年9月5日，按每1元华源投资的出资额作价20元，将其转给120名自然人；07年9月5日，由于华源投资股东人数增至167人，超过公司法规定的，将华源投资整体变更设立为华纳投资股份5宏达经编97年，浙江宏达经编实业实行公司制改制时，浙江宏达经编实业公司员工持股会持股498.82万元01年7月，将所持有的公司股份498.82万元予以转让，其中33%股权转由11名工会持股会会员个人直接持有，16%分别转让给天通股份、钱江生化、宏源投资；持股会02年完成清算，04年予以注销6湖南辰州矿业2000年，原湘西金矿改制设立辰州有限，原湘西金矿工会和员工持股会合计出资2000万元，占注册资本36.07
13、%03年，员工持股会联合组建西部矿产，员工持股会通过西部产矿间接持有辰州有限股权，后经过一些列运作，公司工会成为100%持有西部矿产的唯一股东，并间接持有辰州矿业股份；07年5月，西部矿产将所持辰州矿业股权转让予金鑫集团7桂林三金药业97年，三金药业集团改制，集团职工购买集团股权，集团公司全部由563名职工持有；01年2月，公司由股份合作变更有限责任，由于50名股东的限制，公司551名股东持有的股份由工会代为持有01年12月，经职工代表大会同意，工会对所持股份进行了清理：将3400万股以2.4元/股转让给三金集团，768.7741万股以2.4元/股转让给孙家琳等39人8云海金属99年5月，云海
14、有限改制设立，其中118名员工出资额在12000元以下，通过持股会代为持有，占比8.66%99年5月-05年12月，职工持股会部分会员进行股权转让，持股会会员由118位减少至24位；05年12月，职工持股会解散，职工持股会将其名义持有的云海有限 44.93%的股权按各持股会会员的实际出资转让给各持股会会员，由持股会会员直接作为股东持有云海有限的股权9江苏江阴港01年，江阴港改制后，职工持股会持股49%，后由工会代持04年，职工持股会所持江阴港有限公司股份全部转让给公司高级管理人员，职工持股会解散；但至持股会解散，仍有8名会员不同意领取其所持职工持股会出资份额应得的款项。该款项由工会代为保管，通
15、过股东会决议、持股会会员大会、并对会员大会进行公证、对款项存入专户、受让人出具承诺、保荐人和发行律师发表意见10云变电器97年4月，云变厂改制设立云变有限，职工持股会占42.4%98年将股权分别转给冷铆厂、大众厂和电气公司、昆明电缆；01年收到转让款，同时又将冷铆厂、大众厂所支付的转让款以相同金额借给冷铆厂、大众厂，至2007年4月才予归还上述公司通过以合理的价格向外转让股权，或在股东人数的规定范围内以股权还原的方式进行了规范。其中江苏江阴港由于仍存在8名职工持股会会员不同意股权转让，被认定为解决不够彻底和存在潜在纠纷而被否；云变电器也因为长期占用转让款被认为清理不力被否。所以，此类公司的规范途径可总结为：实现工会和持股会的百分之百退出，转让价格合理并获得持股职工的100%同意，并取得相关有权部门的确认批文。3、委托持股案例通过委托持股形式来实现职工持股的案例与工会、持股会代持不同的只是受托人由一个团体变成了1个或数个自然人，实质上还是一种“以一拖N”的代持方式。由于是自然人之间的委托代理关系，在拟上市发行时，巨大的利益驱动下，可能存在潜在的纠纷，故须在发行前进行规范、清理。序号公司
