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1、代前言：企业家的法律思维在华润集团高级干部法律培训班上的演讲 法律是企业可持续发展的源泉。 宋林 任何商业的、非商业的风险，最终都将戴着法律面具出现。吕良彪企业家是指企业最核心的组织者、领导者、管理者，是创造社会财富最核心的、最稀缺的人力资源，是和平时期的英雄。法律思维是指法律认知、法律意识与法律方法、法律智慧的有机结合，是一种认识世界、分析和解决矛盾的世界观与方法论。激烈复杂的市场竞争环境可下，“任何商业的、非商业的风险都将戴着法律的面具出现，无一例外地表现为企业权利的灭失或义务的增加。”而“任何激烈的政治、经济冲突，最终都可转化为法律问题，并随着时间与程序的推进而不断降温，最终得以平稳解决
2、。”（美：托克维尔语）法律成为企业可持续发展与股东利益实现的源泉。第一部分重新认识法律 法律是企业发展的“发展之矛”、“安全之盾”、“组织之魂”。 法律是凝聚资源的平台、放大资源的杠杆，是利益分配与再分配的基本规则。 吕良彪一、法律是凝聚社会资源的平台：法律首先教企业赚钱。最典型事例之一当属霍英东先生商业奇迹。霍先生商业上的巨大成功，最重要的得益于他找到了“卖楼花”或者说“按揭”这样一种商业模式。“按揭”大家都很清楚。说白了，按揭就是律师发明并完成的银行、房地产商与买房人三方分别订立的几个合同。即买房人以所购商品房为抵押向银行贷款，银行将贷款支付给“开发商”，购房者再分期偿还银行贷款。这种权利
3、义务的组合，使社会资源得到了很好的整合并产生巨大效应。再比如说华尔街的金融衍生品，无论经过如何复杂的数学计算与商业设计，最终是通过被法律人或者说律师所设计出来的合同，卖给买家的。最为直观的例子就是保险，卖的就是合同。所以，企业家首先要有这样一个清醒的认识：无论商业收益还是损失，都表现为法律上权利义务的变化法律是教我们赚钱的，我们不要怕法律，我们要习惯甚至喜欢法律。近代最伟大的商业文明莫过于有限责任制公司的发明。正是这一法律制度的设计，使分属于无数分散的陌生人的财富、资本以制度的方式凝聚在公司这一组织形式之下，使社会财富的创造实现社会化、规模化，促进人类文明的飞速发展。二、法律是放大社会资源的杠
4、杆：法律教企业以小博大2010年爆发的国美黄光裕、陈晓之争非常值得借鉴与回味。在我看来，国美内战的实质，是国际资本群狼“内应外合”对中国资本老虎的“围猎”。在此仅以贝恩资本为例：在国美最艰难时期，贝恩仅仅以十六亿可转债的投入，即获得国美百分之十左右的股权，以国美超过五百亿的市值而论，其股权价值超过五十亿。而贝恩又以区区百分之十左右的股权，控制了整个国美，其十六亿的投入已放大出五百多个亿的能量。资本市场上常见的VC、PE、IPO、期货、股指期货以及“对赌”、“杠杆收购”、“过桥资金”等等，无一不是以法律规则的杠杆，放大资本的能量。所以，我想请在座的企业家务必要非常非常重视法律规则的力量。善于运用
5、规则做好经济工作。三、法律是社会组织架构和运行的基本规则：法律教企业制章立制现代企业制度包括三大基本问题：股权，治权，企业文化。前二者表现为国家法律、法规、规章以及公司章程及其他相关规定，以及这样一些规章制度的制定与落实。而企业文化则作为一种内在精神，贯彻于企业生存、发展的全过程与所有领域。一是主权问题，也就是公司产权归属、股权设置、公司实际控制权等最核心权利分配问题。企业产权要明晰，所有者缺位、股权所属不清晰都可能使公司权属空置，缺乏所有者与监督者。而实际控制权之争亦必将引发公司“内战”。二是公司治权问题。公司治理包括公司的管理架构，表现为公司股东会、董事会、监事会、高管层、工会职代会的权限
6、设置及相互关系；公司治理也包括公司的经营和管理，涉及人、财、物、产、供、销各个领域。三是公司的企业文化，包括公司的核心价值观与企业文化。一个没有核心价值观与企业文化的群体，充其量只是一群在一起共同牟利的个体，不能算是一个现代企业。文化是一个企业自信心、凝聚力与发展力的核心。有文化的企业才可能是有社会责任感的企业，有文化的企业才可能持续发展。我想这里有三点含义：一是文化的凝聚力战略问题；二是文化的品牌战略问题；三是文化的影响力战略问题。四、法律是社会最低成本运行的基本规则：法律教企业节省成本。制度经济学的常识告诉我们：合规运行是最低成本的管理。无论社会，还是企业，莫不如此。规则本身就是经过多次“
7、试错”与各方利益博弈与妥协的产物。凡事讲规矩，对事不对人，循理不拘情，将使企业在运营过程中节省大量成本，防范多种风险。例如长虹电器，对于在美国销售的赊账，单笔都不过是区区的百来万，对于长虹这样的企业而言百来万似乎根本不算什么，但因为对规则的迁就，最终这样损失的数量累计达到了26亿美元！如果真正做到合规管理，断断不至发生此等状况。五、法律是防范、控制、化解风险的安全阀：法律教企业管理风险通用前总裁杰克韦尔奇曾说：“其实并不是GE的业务使我担心，使我担心的是有什么人做了从法律上看非常愚蠢的事而给公司的声誉带来污点并使公司毁于一旦。”随着事业的发展，公司和社会组织所面临的法律环境日益复杂，所面临的业
8、务风险日益加大，而任何商业的非商业的风险，最终都将戴着法律的面具出现，都将表现的权利的灭失与义务的增加。法律环境的变化、企业决策的失当、企业员工的失职、市场的恶性竞争、合作者的违约、意外事件的发生等等，都可能使企业面临法律风险。全面、精细的法律风险管理，成为现代企业必须面对并解决的问题。魏文王曾问名医扁鹊：“你们家兄弟三人，都精于医术，到底哪一位最好呢？”扁鹊答：“长兄最好，中兄次之，我最差。”文王再问：“那么为什么你最出名呢？”扁鹊答：“长兄治病，是治病于病情发作之前。由于一般人不知道他事先能铲除病因，所以他的名气无法传出去；中兄治病，是治病于病情初起时。一般人以为他只能治轻微的小病，所以他
9、的名气只及本乡里。而我是治病于病情严重之时。一般人都看到我在经脉上穿针管放血、在皮肤上敷药等大手术，所以以为我的医术高明，名气因此响遍全国。”我想说的是：法律就象“扁鹊三兄弟”一样，教我们如何事先防范、事中控制与事后妥善处理法律风险，避免麻烦，妥善处理矛盾。六、法律是捍卫权利的最有力武器：法律教企业如何博弈毫不夸张地说，我们现在正处于资本的“丛林”时代：从国际视野而言:国美事件让我们领教了国际资本“群狼”的穷凶极恶与技艺娴熟。达能娃哈哈投资纠纷，则让我强烈感受到外国资本对中国市场的强烈欲望与粗暴干涉。当时达能同时投资中国乳品饮料行业光明、乐百士、娃哈哈、正广和等七家有激烈竞争关系的龙头企业，企
10、业年销售额超过四百亿，从而将中国市场成功地纳入其全球战略的有机组成部分，而且人为地牺牲乐百氏这一知名中国民族品牌，以避免“过度竞争”。海外并购中，中海油集团收购尤尼科、五矿集团收购诺兰达公司，在经济上来讲，美国和加拿大的公司都不吃亏，但是东道国从政治上考虑还是要进行审查，结果导致了项目中止或无法顺利进行。政府宏观调控左右为难：一方面，中央政府加强房地产宏观调控，以防止经济泡沫，保障社会稳定。另一方面，又不得不保持相对宽松的货币政策，以规模巨大的信贷发行维持经济增长必要的动力与速度。而货币的超量发行，又正是房地产市场价格严重失常的最重要因素。近期腾讯与360之争、伊利与蒙牛的恶性商业竞争，赤裸裸
11、地暴露出国内市场竞争的无序与竞争者操守的缺失。在华源重组案例中，我们注意到即使是靖江这样的县级市政府，因为受利益驱动也会毁掉企业甚至是央企的并购重组战略战术。最近我受长江实业与和记黄埔委托，向无端捏造事实公然诽谤李嘉诚先生及其公司的大陆新闻媒体提起的诉讼。即使李超人都会受到无端诽谤，媒体的浮躁幼稚与利益驱动而给企业带来的新闻“杀伤力”可知矣；而“郭美美”、“卢星宇”们又使我们深切领略到网络力量对企业的巨大冲击。另一方面，风险和麻烦也常常来自企业内部：如富士康十一连；宋山木涉嫌强奸；浙江富豪周祖豹被昔日的商业伙伴买凶杀害；而陈晓式的“阴谋家”，又使我们许多企业家心神不宁；.如何走出资本的丛林状态
12、？美国法学家托克维尔“任何复杂尖锐的社会经济问题，最后都可以演化为法律问题，并随着时间和程序的推进而日渐降温”。只有法律的完备以及对法律的敬畏，和我们内心的诚信，才可能让我们有稳定而明确的预期，而明确而稳定的预期，则是现代市场经济与法治社会得以存在的基础。是故，我时常呼吁：使法治成为我们的信仰，使诚信成为我们的本能。第二个问题：企业家的法律思维 法律是一种规则，管理是一种流程，战略是企业的灵魂，思维方式是人生智慧的核心。吕良彪 其实并不是GE的业务使我担心，使我担心的是有什么人做了从法律上看非常愚蠢的事而给公司的声誉带来污点并使公司毁于一旦。杰克 韦尔奇法律思维不等于法律知识与法律技能，而是法
13、律意识与法律方法、法律智慧，是一种认识世界、分析和解决矛盾的方法论。一、法律思维的基本规则法律思维需要遵循以下基本规则：一是合法性优于客观性的规则；二是程序公正优于实体公正的规则；三是形式合理性优于实体合理性的规则；四是普遍正义优于个案正义的规则；五是理由优先于结论的规则；六是以权利义务分析作为法律思维逻辑线索的规则；由以上基本规则，我们可以导出以下基本原则：坚持以权利义务分析作为基本的逻辑线索；1、以合法性优先为常规，以客观性优先为例外；2、以程序公正优先为常规，以实体公正优先为例外；3、以形式合理性优先为常规，以实质合理性优先为例外。二、法律思维的基本特点第一，法律思维是一种“建设性”思维
14、建设性思维就是想办法合法、合规、合理面对问题、解决问题的思维。律师不能光挑毛病不提供方案，应当秉持一种建设性批判或批判性建设的态度，将自己融入到企业业务中，来配合企业做事情、帮助企业做成事情。企业法务与业务这两手都要有，两手都要硬。对于某项业务将引发犯罪的，要坚决制止；对于某项业务可能违法违规的，将相应违法违规的风险与成本客观准确地提示出来，同时努力寻找规避或转嫁风险的合规途径；对于违约的事情，要计算出法律上相应的代价或成本，分析出对方的战略战术和我方应对的策略；对于意外事件，要制定出相应的应急预案。总之，法律思维帮助企业家找到问题所在，准确评估潜的风险，寻求解决问题的现实办法，帮助企业家进行
15、战略抉择与战略实施。第二，法律思维是一种理性思维。理性思维两点基本要求：一是排除非理性判断；二是排除道德性评判。从前有个教书先生，喜欢张三而讨厌李四。一日，张三、李四都拿着书本睡着了。先生大怒，上前对着李四就是一巴掌，说道：你个该死的东西，看书都睡觉。瞧瞧人家张三，睡觉都看书！再比如腾讯360之争，其实涉及两个层面的基本法律问题：一是公共利益保护；二是商业竞争的规则。360指责腾讯偷偷扫描用户信息并用于商业目的，侵犯公众隐私。对此，腾讯正确的做法应该是首先就是否存在扫描，扫描的范围如何，扫描的必要性与不可避免性何在，扫描事先已告知并经过客户选择，相关信息没有也不可能用于商业和其他用途；接下来无论主观动机如何，客观原因如何无奈，都真诚地向客户致歉；最后，再指出360不正当竞争的动机也一贯做法。但腾讯采取的措施，却是不谈自身问题，而是首先指责360屁股“也不干净”腾讯在这个问题上犯了个低级错误：就算360是个小偷，也是有权利检举揭
