第一篇第五章协议及权益

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1、第五章 协议与权益,大学生就业需要与用人单位签署协议，主要包括：了解就业协议书的内容；知晓就业协议的签订；熟悉就业协议书的性质、特征和签订；就业协议应注意的问题；就业协议的解除及后果及毕业生的权利和义务等内容。大学毕业生只有充分做好准备，才能保障自己的相关权益。,案例1：没有协议无保障 小张大学毕业来到一家私企公司，觉得工资还不错，干的也有劲。 起早贪晚，加班不断。谁知试用期没完没了，只字不提转正的事。忍耐了一个月之后，小张终于忍耐不住，跑去问老板，老板只是口头答应马上办理转正手续，但一个月过去了，老板好象忘了这事，小张就再次提起这事，谁知等来的结果却是以心态不稳，被炒了鱿鱼。因为没有合同在先

2、，只能哑巴吃黄连，有苦说不出。,案例2：要求太多难如愿 某校财务管理专业毕业生李佳与某集团公司经过双选、面试考核，终于进入签约阶段，协议书首先由毕业生本人签署应聘意见。李佳在“应聘意见”一栏中写下了以下6条要求： （1）从事财会工作。 （2）每周工作五日，每日八小时工作制。 （3）解决户口，提供单身住房。 （4）住房公积金、劳动保险、养老保险等相关支出均由公司负担。 （5）每半年调薪一次。 （6）公司不限制个人发展（例如考研等）。单位鉴于以上条件不能完全答应，将协议书退回，并建议修改后再签。最终，李佳因坚持自己的意见而未能被录用。,第一节 就业协议书,一、就业协议书概述 （一）就业协议书的概念

3、 就业协议是全国普通高等学校毕业生就业协议书的简称，是明确毕业生、用人单位和学校在毕业生就业工作中权利和义务的书面表现形式。 就业协议是在规定期限内确立就业关系、明确双方权利和义务而达成的书面协议，是用人单位确认毕业生相关信息真实可靠以及接收毕业生的重要凭据，也是高校进行毕业生就业管理、编制就业方案以及毕业生办理就业落户手续等有关事项的重要依据。协议在毕业生到单位报到、用人单位正式接收后自行终止。 就业协议书一般由国家教育部或各省、市、自治区就业主管部门统一制表。 毕业生通过双向选择落实了用人单位，就必须签订就业协议，并由毕业生、用人单位和学校分别在就业协议书上签字、盖章。 毕业生就业协议书有

4、两点主要作用： 1.作为毕业生落实用人单位，用人单位同意接收毕业生的主要依据，也是毕业生就业主管部门编制毕业生就业计划、学校制定毕业生就业方案的重要依据之一。 2. 毕业生落实用人单位后，与用人单位订立毕业生就业协议可以杜绝用人单位和毕业生在双向选择过程中的随意性，以保护双方的权益，避免给制订毕业生就业计划带来混乱。,（二）就业协议书的内容 1.毕业生情况及意见 毕业生情况包括姓名、性别、身份证号、年龄、民族、政治面貌、培养方式、健康状况、专业、学制、毕业时间、学历和家庭地址、联系方式。在毕业生的意见一栏中，由毕业生填写自己的应聘意见。 2.用人单位情况及意见 用人单位的情况包括单位名称、组织

5、机构代码、单位隶属、联系人、联系电话、邮政编码、通讯地址、所有制性质、单位性质、档案转寄详细地址。在用人单位意见一栏中包括两方面内容：用人单位的意见和用人单位上级主管部门的意见。 3.学校意见 学校意见分两方面内容：班级意见和学校毕业生就业部门意见。班级意见主要是基层意见，这是对毕业生就业去向的初审。学校毕业生就业部门意见是代表学校的最终审核。另外，学校应给用人单位留有联系办法，主要有学校联系人、联系电话、邮政编码、学校通讯地址等。 4.各方应严格履行协议，任何一方若违反协议，应承担违约责任。 5.其他补充协议。,（三）就业协议与劳动合同的关系 第一，就业协议与劳动合同的联系 1.二者的主要当

6、事人一致 就业协议与劳动合同主要当事人均为大学毕业生与用人单位。 劳动合同则明确只有两方当事人：毕业生、用人单位。 2.二者均归属合同范畴 就业协议依据教育部颁发的部门规章和（合同法） 签订; 劳动合同依据（劳动法）、劳动合同法和合同法签订。 3.二者成立的主要目的均为保护劳动权益 第二，就业协议与劳动合同的区别 1.签署的时间不同 就业协议一般在毕业生毕业前签订, 保障毕业生顺利到岗就业; 劳动合同一般在毕业生毕业后签订, 保障毕业生工作过程中的各项合法权益。,2.内容不同 就业协议的内容主要是毕业生和用人单位关于将来就业意向的初步约定，如实介绍自身情况，并表示愿意到用人单位就业、用人单位表

7、示愿意接受毕业生，学校同意推荐毕业生并列入就业方案，而不涉及毕业生到用人单位报到后，所享有的权利义务。 劳动合同的内容涉及劳动报酬、劳动保护、工作内容、劳动纪律等方方面面更为具体，劳动权利义务更为明确。 3.法律依据不同 处理就业协议引发的争议应引用民法通则和合同法, 处理劳动合同引发的争议则用(劳动法)来处理。 4.保护劳动权益的范围和力度不一致 就业协议一般情况下仅确立了毕业生和用人单位之间的劳动关系以及解除劳动关系的违约金，适用于毕业生与用人单位、学校三方之间，学校是就业协议的见证方或签约方，就业协议对用人单位的性质没有规定，适用任何单位; 劳动合同则全方位地确立了毕业生和用人单位的权利

8、和义务: 包括合同的期限、工作内容、劳动保护和劳动条件、劳动报酬、劳动纪律、合同终止等条款。只适用于劳动者与用人单位，与学校无关。 5.救济手段不同 违反就业协议应向基层人民法院提起诉讼; 违反劳动合同则应向县级劳动争议仲裁委员会提起仲裁。,案例3：就业协议与劳动合同 王某从某大学毕业后就职于一家网络公司，做软件开发工作。王某与网络公司、学校三方签订了“全国普通高等学校毕业生就业协议书”，协议约定王某在规定时间到用人单位报到，用人单位做好接收工作，学校审核列入建议就业计划，并负责办理派遣手续。同时约定第1年为见习期，服务期为3年，未按规定完成服务期的，每相差1年支付1万元违约金，不满1年者按1

9、年计算，双方权利义务依报到后签订的劳动合同为准。 公司与王某签订丁一份劳动合同，期限4年，并规定了3个月的试用期。不久，王某发现公司在管理和经营方面都不理想，认为自己不适宜在该公司工作，依据劳动法和劳动合同规定向公司提出辞职申请，公司则扣留了他的档案，不予办理解除劳动合同的有关手续，并要求王某支付4万元违约金。 王某认为，自己辞职依据的是劳动法。根据劳动法，在试用期间双方可以随时解除劳动合同，网络公司要求交违约金或赔偿金没有道理，双方权利义务应以劳动合同约定为准。因此，向劳动争议仲裁委员会提起申诉，要求确认解除劳动合同合法，不需支付违约金，并要求公司办理离职手续，返还被扣押的档案、户口材料。

10、网络公司则认为，王某是国家招生计划内的毕业生，是公司依据国家有关政策法规引进的生源。基于其身份的特殊性，与之密切相关的政策法规应该具有优先适用性，认为劳动合同产生的基础是“三方协议”。如果要解除劳动合同，前提是要解除“三方协议”，就首先要承担违反协议的相关责任。据此，网络公司认为王某的辞职行为已构成违约，要求其支付违约金。,劳动争议仲裁委员会认为，王某与网络公司通过双向选择，按照国家教育部有关规定，依据毕业生就业作程序和 “三方协议”中有关服务期的的定，与国家现行的法律法规不相抵触，应视为合法有效。同时，劳动者依法享有平等就业和选择职业的权利。王某在与网络公司签订服务期条款后，有权依法提出解除

11、合同，但在服务期限未满的情况下，王某提出解除合同的行为属违反服务限约定的行为，应承担违约责任。最后，仲裁委员会裁定王某承担违约责任，赔偿网络公司违约金4万元，公司在收到违约金30日之内为王某办理人事档案转移手续。 王某对仲裁委员全的裁决不服，向法院起诉。法院认为，劳动法的适用范围是中国境内的企业、个体经济组织和与之形成劳动关系的劳动者。劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利义务的协议。因此，就业协议中服务期限条款与劳动合同相冲突时，应以劳动合同为准。试用期是用人单位对劳动者是否合格进行考核，劳动者对用人单位是否适合自己要求进行了解的期限，试用期包含在劳动合同期限之内。在试用期间，

12、劳动法规定劳动者可以随时解除劳动合同。因此，王某有权在试用期内通知网络公司解除劳动合同，王的行为不构成违约，网络公司有协助王某办理转移档案户，材料的义务。最后，法院判决解除双方劳动合同，网络公司于判决生效后10日内将王某的人事档案、户口材料转移至王某所在的街道办事处。王某支付网络公司招收录用所实际支付的费用。,就业协议与劳动合同是用人单位录用毕业生时所订立的书面协议，但两者分处两个相互联系的不同阶段，表现在： 1.毕业生就业协议书是毕业生在校时，由学校参与见证与用人单位协商签订的，是编制毕业生就业计划方案和毕业生派遣的依据。劳动合同是毕业生与用人单位明确劳动关系中权利义务关系的协议，学校不是劳

13、动合同的主体，也不是劳动合同的见证方。 2.毕业生就业协议书的内容主要是毕业生如实介绍自身情况，并表示愿意到用人单位就业，用人单位表示愿意接收毕业生，学校同意推荐毕业生并列入就业计划进行派遣。劳动合同的内容涉及劳动报酬、劳动保护、工作内容、劳动纪律等更为具体的内容，劳动权利义务更为明确。 3.一般来说就业协议签订在前，劳动合同订立在后。如果毕业生与用人单位就工资待遇、住房等有事先约定，亦可在就业协议书备注条款中予以注明，日后订立劳动合同对此内容应予认可。,案例四：就业协议不能替代劳动合同 今年5月，即将大学毕业的学生商某与学校及某医药公司签订了一份就业协议书。约定：商某毕业后必须在医药公司服务

14、5年，否则要赔偿公司1万元。7月，商某到公司工作后又与该公司签订了3年期限的劳动合同，约定试用期为3个月，在试用期内可以提前书面通知公司解除本合同，并在工作交接完毕后离开公司。2个月后，商某认为自己不适应这份工作，按劳动合同要求向公司提出书面辞职，而公司却以未交违约金为由不予办理解除劳动合同的有关手续。无奈之下，商某向当地劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与医药公司的劳动合同。 仲裁委认为，劳动法第16条规定，劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。 建立劳动关系应当订立劳动合同。根据上述规定，毕业生与用人单位在签订就业协议时，双方尚未形成劳动关系，所签订的就业协议

15、不是劳动合同。 就业协议的功能在于确保协议一方当事人按照协议到约定地点工作，工作后应该签订劳动合同。 就业协议条款没有得到劳动合同的确认，与劳动合同相冲突时，应以劳动合同为准。劳动合同中已对试用期内双方的权利义务作出了明确的约定，该试用期条款合法有效。仲裁委裁决：该公司应该为商某办理解除劳动合同的各项手续，商某不必交违约金。,二、就业协议的签订 （一）签订就业协议的原则 1.主体合法原则 签订就业协议的当事人必具备合法的主体资格，同时内容必须合法。“主体合法”主要是指求职择业者必须具有就业资格，即必须是毕业生或结业生，并具有民事能力。用人单位必须具有民事能力，具有录用毕业生的权利和计划。“内容

16、合法”主要是指所签订的协议必须符合国家的法律法规，符合国家的就业方针政策和各级政府的有关规定，符合社会道德。 2.平等协商原则 就业协议的三方在签订就业协议时的法律地位是平等的，任何一方不得将自己的意志强加给另一方。学校也不得采用行政手段要求毕业生到指定单位就业（不包括有特殊情况的毕业生），用人单位亦不应在签订就业协议时要求毕业生交纳过高数额的风险金、保证金。三方当事人的权利义务应是一致的。除协议书规定内容外，三方如有其他约定事项，可在协议书备注中加以补充确定。 3.诚实守信原则 主要是指当事人各方面都要客观、如实地介绍情况，不得用欺诈、隐瞒、作假等手段骗取他方，同时必须守信践约，认真履行协议规定的义务。,（二）就业协议书的作用 就业协议作为学校，用人单位及毕业生之间三方的一份意向性协议，不仅能为毕业生解决工作问题，保障毕业生在寻找工作阶段的权利与义务；同时，也保障了用人单位能够从不同学校找到合适，优秀的毕业生。 （三）就业协议书的性质和特征 从法律意义上说，协议书若要具有法律效力，它就要具备合同（或契约）的性质和特征。因此，就业协议书应该是毕业生