建筑工程合同管理期末复习版

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1、1,工程合同管理,第1章绪论,2,第1章绪论,什么是合同,什么是工程合同,什么是工程合同管理,工程合同体系,课程主要内容,绪论,3,第1章绪论,1. 什么是合同? 1.1.1 合同定义 狭义的合同债权合同,债权合同物权合同身份合同行政合同劳动合同国家合同,广义的合同,4,第1章绪论,合同法：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议”； 规定“婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议适用于其他法律的规定。”,5,第1章绪论,1.1.2 合同法律特征,平等主体 以设立、变更和终止民事权利义务关系为目的 当事人意思一致,6,第1章绪论,1.1.3 合同的

2、分类 （1）有名合同与无名合同 （2）双务合同和单务合同 （3）明示合同和默示合同 明示合同采用语言（书面或口头）形式来订立 默示合同取决当事人的行为及具体情形来订立,7,第1章绪论,（4）诺成性合同和实践性合同 诺成合同当事人意思表示一致即可成立的合同 实践合同以交付标的物或者其他给付义务要件 （5）有偿合同和无偿合同 （6）要式合同与不要式合同是否严格订立形式或程序 （7）主合同和从合同 是否依赖于其它合同,8,第1章绪论,1.2 什么是工程合同? 1.2.1 工程合同定义 建设工程合同是一种诺成合同、双务合同、有偿合同，本质上是承揽合同一种,发包人,承包人,支付价款,建筑安装,9,第1章

3、绪论,1.2.2 建设工程合同的特征 （1）合同主体的严格性 （2）合同标的特殊性 （3）合同履行期限的长期性 （4）投资和程序的严格性 （5）合同形式的特殊要求书面,发包人一般是法人 承包人必须是法人,10,第1章绪论,1.2.3 工程合同分类 （1）按完成承包的内容分类,建设工程勘察合同 建设工程设计合同 建设工程施工合同,11,第1章绪论,（2）按工程承发包的范围和数量划分 建设工程总承包合同： 建设工程承包合同： 分包合同： 三者法律关系,对于全部的建设工程任务，总包人应当及时对发包人负责，对交由分包人完成的部分工程，总包人应当与分包人共同对发包人承担连带责任。,分包不是转包（禁止）

4、并非所有分包都合法,12,第1章绪论,（3）从付款方式划分 1）总价合同 特点： 评标时易于确定报价最低的承包商，易支付计算； 承包商风险大。 要求准备详细全面的设计图纸和各项说明。 适用范围,工程量不太大且能精确计算、工期较短、技术不太复杂、风险不大的项目；,13,第1章绪论,2）单价合同 特点： 量价分离，量变价不变 风险合理分摊 合同成立关键在于双方对单价和工程量计算方法的确认 适用范围 :,适用项目很广，大多用于工期长、技术复杂、大型复杂工程的施工，以及为了缩短建设周期，初步设计完成后就进行施工招标的工程。,14,第1章绪论,3）成本加酬金合同 成本加固定百分比酬金合同 成本固定酬金合

5、同 成本加浮动酬金合同 特点：业主风险大； 业主对工程总造价不易控制。 适用范围：,需要立即开展工作，或新型工程项目，或工程内容及技术经济指标未确定的项目。,15,第1章绪论,1.3 什么是工程合同管理? 1.3.1 工程合同管理的定义 工程项目建设过程中所有参与者相互之间通过合同对工程项目的管理 1.3.2 工程合同管理在项目管理中的地位 项目管理核心,16,第1章绪论,133工程合同管理主要内容 合同订立前的管理 合同订立中的管理 合同履行中的管理 合同发生纠纷时的管理,17,第1章绪论,134工程合同管理的一般特点 合同管理期限长 合同管理的效益性 合同管理的动态性 合同管理的复杂性 合

6、同管理的风险性 合同管理的特殊性,18,第1章绪论,135 建设工程合同管理的任务 发展和完善建筑市场 推进建筑领域的改革 提高工程建设的管理水平 避免和克服建筑领域的经济违法和犯罪 1. 3. 6 建设工程合同管理的方法 严格执行建设工程合同管理的法律法规 普及相关法律知识，培训合同管理人才 设立合同管理机构，配备合同管理人员 建立合同管理目标制度 推行合同示范文本制度,19,1.4 建设工程合同体系,20,15 本课程主要内容,21,工程合同管理,第2章合同法律基础,22,第2章合同法律基础,合同法律关系,代理制度,合同法律基础,23,第2章合同法律基础,2.1 合同法律关系 2.1.1

7、合同法律关系的概念 （1） 什么是法律？什么是法律关系？ 灋，刑也，平之如水，从水； 所以触不直者去之，从去。 “廌”，神兽。 公平、公正 律，均布也。 标准、规范 法律关系是由法律规范所确认的人与人之间以权利和义务为内容的社会关系,24,第2章合同法律基础,法律关系特征 1）法律关系是一种特殊的社会关系 2）法律关系是根据法律规范建立的关系 国家意志性、国家强制性 法律规范是法律关系产生的前提 3）法律关系是主体之间的法律上的权利与义务的关系,25,第2章合同法律基础,（2）什么是合同法律关系？ 由合同法律规范调整的当事人在民事流转过程中形成的权利和义务关系。,26,第2章合同法律基础,.1

8、.2 合同法律关系的构成要素 （）主体参加合同法律关系当事人 “本法所称合同是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议 ”,主体 客体 内容,27,第2章合同法律基础,1）自然人 自然人是否等同于公民 公民国籍 自然人依自然规律产生 两者外延不同,？,28,第2章合同法律基础,自然人作为合同法律关系的主体应当具有相应的民事权利能力和行为能力。 民事权利能力法律赋予 民事行为能力依自己的行为取得,10岁 10Y18岁 18岁,健康 不能完全辨认自己行为 不能辨认自己行为的精神病人,辨别,29,第2章合同法律基础,2）法人 法人是具有民事权利能力和民事行为能力，

9、依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织,30,第2章合同法律基础,法人条件: 法人分类:,依法成立 有必要的财产或经费 有自己的名称、组织机构和场所 能够独立承担民事责任,企业法人 非企业法人,31,第2章合同法律基础,3）其它组织 财产非独立性,分公司 合伙企业 独资企业,32,第2章合同法律基础,（2）合同法律关系客体（标的） 物、行为、智力成果 （3）合同法律关系的内容 权利 义务,33,第2章合同法律基础,2.1.3 合同法律关系的产生、变更和消灭 （1）法律事实的概念 法律规范所确认的，足以引起法律关系产生、变更和消灭的客观现象或情况 注重证据 客观事实是不依赖人们的认识的事实真相

10、,法律事实是依照法律程序、被合法证据证明了的案件事实,与客观事实的区别？,34,第2章合同法律基础,（2）法律事实的种类 事件（不以法律关系主体意志为转移） 行为（与当事人意志有关）,行政行为、发生法律效力的法院判决（裁定）以及仲裁机构裁决 ？,35,第2章合同法律基础,2 .2 代理制度 2.2.1 代理的概念和特征 （1）代理的概念 （2）代理的法律特征,代理人必须在代理权限范围内实施代理行为 代理人以被代理人的名义实施代理行为 代理人在被代理人的授权范围内独立地表现自己的意志 被代理人对代理行为承担民事责任,36,第2章合同法律基础,2.2.2 代理的种类 （1）委托代理 基于被代理人对

11、代理人的委托授权,授权形式有书面形式、口头形式 被代理人所作出的授权行为属于单方的法律行为,37,第2章合同法律基础,（2）法定代理 根据法律的直接规定 （3）指定代理 根据人民法院和有关主管机关指定,38,第2章合同法律基础,2.2.3 无权代理 （1） 无权代理的概念 没有合法授权的“代理”行为 超越代理权限的“代理”行为 代理权终止后的“代理”行为,39,第2章合同法律基础,（2）无权代理的法律后果,被代理人的追认权 被代理人的拒绝权 无权代理行为人催告权和撤回权,民法通则规定：“本人知道他人以自己的名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意”,40,第2章合同法律基础,2.2.4 代理

12、关系的终止 （1） 代理期间届满或者代理事务完成 （2） 被代理人取消委托或者代理人辞去委托 （3） 代理人死亡 （4） 代理人丧失民事行为能力 （5） 作为被代理人或者代理人的法人终止,41,工程合同管理,第3章合同法,42,第3章合同法,概述,合同的订立,合同的法律效力,合同的履行,合同变更、转让和终止,合同法,合同的违约责任,合同争议的解决,43,第3章合同法,3. 概述 3.1.1 合同法的概念 广义合同法各种法律规定之中的合同规范 狭义合同法中华人民共和国合同法 合同法规定，其他法律对合同另有规定的，依照其规定,44,第3章合同法,3.1.2 合同法沿革及合同法体系,经济合同法 涉外

13、经济合同法 技术合同法,合同法 1999年10月1日起施行,我国合同法体系是由调整合同关系的各项法律、 行政法规、地方性法规、行政规章、司法解释、 国际条约等规范性文件和国际惯例组成。,45,第3章合同法,3.1.3 合同法调整范围 （1）合同主体的扩大 （2）合同类别的增加 （3）明确合同是平等主体之间的法律关系 （4）关于政府机关参与相关合同的调整,46,第3章合同法,3.1.4 合同法的基本原则 （1）平等、自愿原则 （2）公平原则 （3）诚实信用原则 （4）合法原则,47,第3章合同法,3.1.5 我国现行合同法的基本框架 包括总则、分则、附则,48,第3章合同法,3.2 合同的订立

14、3.2.1 合同当事人的主体资格 具有相应的民事权利和民事行为能力 3.2.2 合同的形式 （1）第一类书面形式 规范 、有据可查 （2）第二类口头形式 简便、 难以查证 （3）第三类形式其他形式默示合同,49,第3章合同法,3.2.3 合同的内容 （1）当事人的名称或姓名和住所 （2）标的 （3）数量 （4）质量 （5）合同价款或酬金 （6）合同履行期限、地点和方式 （7）违约责任 （8）解决争议的方法,50,第3章合同法,3.2.4 格式条款合同与合同示范文本 （1） 合同示范文本 由一定机关事先拟定 （2） 格式条款合同 合同当事人一方事先拟定,51,第3章合同法,合同法关于格式合同限制

15、规定： 1）格式条款提供者责任：公平、提示说明 2）无效条款规定：免除、加重、排除 3）对格式条款的理解的规定： 对格式条款有两种以上解释的？ 在格式条款与非格式条款不一致时？,52,第3章合同法,3.2.5 合同订立的程序 （1） 要约 1） 要约的概念 要约要件,要约是特定的合同当事人的意思表示 要约是以缔结合同为目的的意思表示 要约的内容必须具体、确定 要约经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束,53,第3章合同法,2）要约邀请 与要约的区别,要约是合同成立必经过程，要约邀请并不是； 当事人意愿不同； 要约是一种法律行为 ，要约邀请是订立合同的预备行为； 要约内容具体确定 ，要约邀请意思表示的内容往往不确定；,54,第3章合同法,A：你是否对购买我的房子感兴趣？ 是要约邀请 B：我出10万元买你的房子。 是要约,举例,55,第3章合同法,某超市电报： “本超市欲购进毛巾，如果有全棉新款，请附图样与说明，我商场将派人前往洽谈购买事宜。” 甲厂寄送了图样和说明后，又送了100条毛巾。超市看货后不满意，于是决定不够买甲厂的毛巾 ？超市发出的电报是邀约还是要约邀请？,案例分析,56,首先，这个电报是超市发出的，是特定的人发出的。但是，根据这份电报的内容，是不具备一个合同应该具备的主要条款的。没有标的的数量，价款，也没有履行的期限。因此这根本