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1、民 法 学 总 论,吴一鸣,二一六年六月,第七章 代理制度,制作人：吴一鸣,第一节 概述,定义：法律上所称代理，指一人代另一人为法律行为，其所产生的法律效果直接归属于所代另一人。代他人为法律行为的人，称为代理人；为其所代并承受法律行为效果的人，称为本人，又称被代理人。 功能：私法自治之扩张与补充,第7章 代理制度 第1节 概述,制作人：吴一鸣,一、代理关系的产生,代理的基础关系：委托合同、合伙合同、承揽合同、劳动合同、企业内部组织关系等。 授权行为：单方法律行为 基础关系与授权行为的关系：仅有授权行为；仅有基础关系；基础关系与授权行为并存。,第7章 代理制度 第1节 概述,制作人：吴一鸣,一、
2、代理关系的产生,授权行为的有因与无因： 无因说：授权行为与基础关系各自独立，基础关系无效或被撤销，不影响授权行为的效力。 有因说：授权行为之效力取决于基础关系，基础关系无效或被撤销，授权行为亦无效，代理权随之消灭。 评析,第7章 代理制度 第1节 概述,制作人：吴一鸣,一、代理关系的产生,产生代理的其他原因： 依法律规定当然发生：法定代理 依法院或其他有权机关指定发生：失踪人的财产代管人、破产清算人等 依“外表授权”而发生：表见代理 依紧急情况而发生：船长、承运人、保管人在某种紧急情况下，有权作为货主的代理人而处分其货物。,第7章 代理制度 第1节 概述,制作人：吴一鸣,二、代理关系,第7章
3、代理制度 第1节 概述,制作人：吴一鸣,被代理人,代理人,第三人,三、代理与类似制度的区别,代理与使者：能否决定意思表示之内容 代理人与法定代表人：有无独立人格 代理与居间：有无代理权 代理与行纪：行为是否对委托人发生效力,第7章 代理制度 第1节 概述,制作人：吴一鸣,三、代理与类似制度的区别,合同法第四百一十四条 行纪合同是行纪人以自己的名义为委托人从事贸易活动，委托人支付报酬的合同。 合同法第四百二十一条 行纪人与第三人订立合同的，行纪人对该合同直接享有权利、承担义务。 第三人不履行义务致使委托人受到损害的，行纪人应当承担损害赔偿责任，但行纪人与委托人另有约定的除外。,第7章 代理制度
4、第1节 概述,制作人：吴一鸣,四、直接代理与间接代理,合同法第四百零二条 受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。,第7章 代理制度 第1节 概述,制作人：吴一鸣,四、直接代理与间接代理,合同法第四百零三条 受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的，受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人与受托人订立合同时如果知道该委托人就不
5、会订立合同的除外。 受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但第三人不得变更选定的相对人。,第7章 代理制度 第1节 概述,制作人：吴一鸣,A,B,C,A1,B1,C1,A2,B2,C2,行纪,间接代理,普通代理,第7章 代理制度 第1节 概述,例题甲委托乙销售一批首饰并交付，乙经甲同意转委托给丙。丙以其名义与丁签订买卖合同，约定将这批首饰以高于市场价10%的价格卖给丁，并赠其一批箱包。丙因此与戊签订箱包买卖合同。丙依约向丁交付首饰，但因戊不能向丙交付箱包，导致丙无法向丁交付箱包。丁拒绝向丙支付首饰款。下列哪
6、一表述是正确的？ A乙的转委托行为无效 B丙与丁签订的买卖合同直接约束甲和丁 C丙应向甲披露丁，甲可以行使丙对丁的权利 D丙应向丁披露戊，丁可以行使丙对戊的权利,第7章 代理制度 第1节 概述,制作人：吴一鸣,第二节 代理权与代理行为,民法通则第六十三条 公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。 代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。,第7章 代理制度 第2节 代理权与代理行为,制作人：吴一鸣,一、代理权的性质,权利说 能力说 地位说 权力说,第7章 代理制度 第2节 代理权与代理行为,制作人：吴一鸣,一、代理权的性质,民法通则第六十
7、三条 公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。 代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。,第7章 代理制度 第2节 代理权与代理行为,制作人：吴一鸣,二、不适用代理的行为,违法行为 法律要求本人亲自实施的行为，如结婚、离婚、收养、遗嘱、遗赠、遗赠扶养协议等 依其性质不得适用代理的行为，如公司的设立行为、捐助行为、继承的承认或抛弃等,第7章 代理制度 第2节 代理权与代理行为,制作人：吴一鸣,三、代理行为的成立要件,以被代理人之名义实施 原则上须实施法律行为,第7章 代理制度 第2节 代理权与代理行为,制作人：吴一鸣,例题下列哪些情形属于
8、代理？ A甲请乙从国外代购1套名牌饮具，乙自己要买2套，故乙共买3套一并结账 B甲请乙代购茶叶，乙将甲写好茶叶名称的纸条交给销售员，告知其是为自己朋友买茶叶 C甲律师接受法院指定担任被告人乙的辩护人 D甲介绍歌星乙参加某演唱会，并与主办方签订了三方协议,第7章 代理制度 第2节 代理权与代理行为,制作人：吴一鸣,四、代理行为的生效要件,关于权利能力之有无，应就本人决定之 关于行为能力之有无，应就代理人决定之 关于意思表示之是否真实，是否具有瑕疵，应就代理人决定之 关于行为之内容和目的是否违法，应就代理人与本人双方决定之,第7章 代理制度 第2节 代理权与代理行为,制作人：吴一鸣,例题甲委托乙采
9、购一批电脑，乙受丙诱骗高价采购了一批劣质手机。丙一直以销售劣质手机为业，甲对此知情。关于手机买卖合同，下列哪些表述是正确的？ A甲有权追认 B甲有权撤销 C乙有权以甲的名义撤销 D丙有权撤销,第7章 代理制度 第2节 代理权与代理行为,制作人：吴一鸣,五、共同代理,民法通则司法解释第79条第1款 数个委托代理人共同行使代理权的，如果其中一人或者数人未与其他委托代理人协商，所实施的行为侵害被代理人权益的，由实施行为的委托代理人承担民事责任。,第7章 代理制度 第2节 代理权与代理行为,制作人：吴一鸣,例题甲建筑公司委托乙与丙为其代理人，向丁化工公司联系承包该公司的新厂房建筑业务，为求能达成交易，
10、获得佣金，乙与丙隐瞒了甲公司资质不足的事实，后该合同被丁公司以欺诈为由撤销，并要求甲公司赔偿损失若干。问： 1甲承担损失后，得如何寻求救济？ 2若签订合同之时的隐瞒行为，系乙自作主张，并未与丙商议，甲得如何主张权利？ 3若乙丙为欺诈行为时，甲得知此事而未表示反对，丁得要求谁赔偿其损失？,第7章 代理制度 第2节 代理权与代理行为,制作人：吴一鸣,六、复代理,民法通则第六十八条 委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理的，应当事先取得被代理人的同意。事先没有取得被代理人同意的，应当在事后及时告诉被代理人，如果被代理人不同意，由代理人对自己所转托的人的行为负民事责任，但在紧急情况下，为了保护被代
11、理人的利益而转托他人代理的除外。,第7章 代理制度 第2节 代理权与代理行为,制作人：吴一鸣,六、复代理,民法通则司法解释第80条 由于急病、通讯联络中断等特殊原因，委托代理人自己不能办理代理事项，又不能与被代理人及时取得联系，如不及时转托他人代理，会给被代理人的利益造成损失或者扩大损失的，属于民法通则第六十八条中的“紧急情况”。,第7章 代理制度 第2节 代理权与代理行为,制作人：吴一鸣,六、复代理,民法通则司法解释第81条 委托代理人转托他人代理的，比照民法通则第六十五条规定的条件办理转托手续。因委托代理人转托不明，给第三人造成损失的，第三人可以直接要求被代理人赔偿损失；被代理人承担民事责
12、任后，可以要求委托代理人赔偿损失，转托代理人有过错的，应当负连带责任。,第7章 代理制度 第2节 代理权与代理行为,制作人：吴一鸣,例题关于复代理，下列哪些选项是正确的？ A复代理人是代理人基于复任权而选任的 B复代理人的代理行为后果直接由本人承担 C委托代理人转托他人代理必须取得被代理人同意 D委托代理人转托不明给第三人造成损失的，转托代理人应负连带责任,第7章 代理制度 第2节 代理权与代理行为,制作人：吴一鸣,七、代理人的职责,代理权的行使原则： 亲自行使 在权限范围内行使 谨慎、勤勉义务,第7章 代理制度 第2节 代理权与代理行为,制作人：吴一鸣,七、代理人的职责,滥用代理权的行为：
13、自己代理 双方代理 代理人与第三人恶意串通,第7章 代理制度 第2节 代理权与代理行为,制作人：吴一鸣,例题下列哪些情形构成滥用代理权？( ) A甲代理乙出售一套潜水设备，又代理丙购买该潜水设备 B甲代理乙前往丙厂采购男装，甲觉得丙生产的女装市场看好，便自作主张以乙的名义向丙订购 C某建筑公司急需钢材，委托业务员甲执介绍信与乙钢材公司洽谈合同，甲某发现乙公司钢材质量有问题，但在获得乙公司每吨500元回扣后，签订了钢材买卖合同 D甲代理乙购买二手电脑，便将自己的二手电脑卖给了乙,第7章 代理制度 第2节 代理权与代理行为,制作人：吴一鸣,例题公司经销健身器材，规定每台售价为2000元，业务员按合
14、同价5提取奖金。业务员王某在与B公司洽谈时提出，合同定价按公司规定办，但自己按每台50元补贴B公司。B公司表示同意，遂与王某签订了订货合同，并将获得的补贴款入账。对王某的行为应如何定性？ A、属于无权代理 B、属于滥用代理权 C、属于不正当竞争 D、属于合法行为,第7章 代理制度 第2节 代理权与代理行为,制作人：吴一鸣,八、被代理人死亡后的代理效力,民法通则司法解释第82条 被代理人死亡后有下列情况之一的，委托代理人实施的代理行为有效：（1）代理人不知道被代理人死亡的；（2）被代理人的继承人均予承认的；（3）被代理人与代理人约定到代理事项完成时代理权终止的；（4）在被代理人死亡前已经进行、而
15、在被代理人死亡后为了被代理人的继承人的利益继续完成的。,第7章 代理制度 第2节 代理权与代理行为,制作人：吴一鸣,第三节 无权代理,民法通则第六十六条 没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。,第7章 代理制度 第3节 无权代理,制作人：吴一鸣,第三节 无权代理,合同法第四十八条 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。 相对人可以催告被代理人在一个月内
16、予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。,第7章 代理制度 第3节 无权代理,制作人：吴一鸣,第三节 无权代理,合同法司法解释二第十二条 无权代理人以被代理人的名义订立合同，被代理人已经开始履行合同义务的，视为对合同的追认。,第7章 代理制度 第3节 无权代理,制作人：吴一鸣,例题下列哪一情形构成无权代理？ A甲冒用乙的姓名从某杂志社领取乙的论文稿酬据为己有 B某公司董事长超越权限以本公司名义为他人提供担保 C刘某受同学周某之托冒充丁某参加求职面试 D关某代收某推销员谎称关某的邻居李某订购的保健品并代为付款,第7章 代理制度 第3节 无权代理,制作人：吴一鸣,例题下列哪种情形下，甲的行为因构成无权代理而效力待定？（ ） A. 甲受乙之托，以乙的名
