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1、FIDIC施工合同条件解读与案例 建纬（北京）律师事务所 2016年8月,fIDIC合同概述 施工合同条件解读与案例 工程合同争议焦点 答疑与交流,Overview,FIDIC合同概述,国际咨询工程师联合会，1913年成立 法文缩写FIDIC，Fdration lnternationale Des lngnieurs Conseils 目前已有60多个成员国， 1996年，中国工程咨询协会代表中国加入 FIDIC合同起源于英国ICE合同 FIDIC合同以英美法律为基础 判例法为主、成文法为辅 强调遵循先例（Stare Decisis） 极端重视程序保障,Overview,FIDIC合同概述,合
2、同特点 脉络清晰、逻辑性强 言简意赅、通俗易懂 权利义务、界限分明 风险明确、分配合理 适应性强、广泛应用,Overview,FIDIC合同概述,土木工程施工合同条件 （1987年第4版，1992年修订版）（红皮书） 电气与机械工程合同条件 （1988年第2版）（黄皮书） 土木工程施工分包合同条件 （1994年第1版）（与红皮书配套使用） 设计建造与交钥匙工程合同条件 （1995年版）（桔皮书）,Overview,FIDIC合同概述,施工合同条件（1999年第一版） 生产设备和设计施工合同条件（1999年第一版） 设计采购施工(EPC)/交钥匙工程合同条件（1999年第一版） 简明合同格式（1
3、999年第一版）,Overview,FIDIC合同概述,适用于承包商只负责施工，由业主或其代表工程师负责设计的工程。 承包商可以负责设计土木、机械、电气或构筑物的某些部分。 由工程师来监理施工和签发支付证书 单价合同 风险分担均衡,Overview,FIDIC合同概述,适用于承包商负责电气机械设备采购、大部分工程设计及施工建造的工程 一般是机电设备占工程大部分或一定比例的工程 业主只负责编制项目纲要（业主要求）和工程设备性能要求 工程师监督设备的制造、安装和施工，签发支付证书 总价合同，里程碑支付 风险分担均衡,Overview,FIDIC合同概述,适用于承包商负责电气机械设备采购、大部分工程
4、设计及施工建造的工程 一般是机电设备占工程大部分或一定比例的工程 业主代表直接管理项目实施过程，管理较为宽松，检验严格 固定总价的交钥匙合同，按里程碑支付 承包商承担大部分风险,overview,FIDIC合同概述,适用于合同额在50万美元以下的小额项目；或虽然合同金额较大，但多为相对简单重复性工作的项目；或施工工期较短的项目（6个月） 土建、机电工程 设计可由业主负责，也可由承包商负责 合同价格形式灵活 风险视合同条件而定,Overview,FIDIC合同概述,FIDIC合同结构 通用条款 适用于所有的工程项目 特别提示：业主修改后的通用条款（郑州地铁合同） 专用条款 适用于特定项目 增加了
5、业主或工程所在地对工程的特殊要求 特别提示：修改通用条款的任何部分（范围、程序、时间） FIDIC合同性质合同管理实践手册行业惯例,Interpretation,FIDIC施工合同条件解读,FIDIC施工合同（1999）结构 General Provisions The Employer The Engineer The Contractor Nominated Subcontractors Staff and Labour Plant, Materials and Workmanship,Interpretation,FIDIC施工合同条件解读,FIDIC施工合同（1999）结构 8. Co
6、mmencement, Delays and Suspension 9. Tests on Completion 10. Employers Taking Over 11. Defects Liability 12. Measurement and Evaluation 13. Variations and Adjustments 14. Contract Price and Payment,Interpretation,FIDIC施工合同条件解读,FIDIC施工合同（1999）结构 15. Termination by Employer 16. Suspension and Terminat
7、ion by Contractor 17. Risk and Responsibility 18. Insurance 19. Force Majeure 20. Claims, Disputes and Arbitration,Interpretation,FIDIC施工合同条件解读,FIDIC施工合同（1999）结构 主体条款：业主、工程师 承包人、分包人 人员材料：人员、材料设备 工期质量：工期、验收、移交、缺陷责任 计量支付：测量、估价、变更、价格、支付 终止条款：业主终止、承包人暂停与终止 风险条款：风险与责任、保险、不可抗力 争议解决：索赔、DAB、仲裁,Interpretatio
8、n,FIDIC施工合同条件解读,Interpretation,FIDIC施工合同条件解读,1.1 定义 FIDIC施工合同定义了60个术语，包括6个主题 1.1.1 合同 1.1.2 当事人和人员 1.1.3 日期、验收、期限和竣工 1.1.4 款项和付款 1.1.5 工程和货物 1.1.6 其他定义 基本工程术语，目前我国示范文本也借鉴了FIDIC的约定。,Interpretation,FIDIC施工合同条件解读,1.3 通信交流 送达地址 联系人 电子邮件（郑州地铁项目合同第1.3款约定不适用） 1.4 法律和语言 法律的定义范围价格调整 郑州地铁项目合同第1.4款仅约定中华人民共和国法律
9、，有歧义。 合同语言、工作语言、争议解决语言,Interpretation,FIDIC施工合同条件解读,案例 A与B开发商签订商品房销售合同，合同中约定第三笔购房款在工程竣工后具备贷款条件时，经B开发商通知后10日内支付，并约定A未支付则B有权解除合同。后B开发商起诉A称经过B开发商邮政快递形式通知后A未支付价款，主张解除合同。A称从未收到通知，他根本不认识签收快递的人。后经过两审法院认为B未尽到通知义务，故不能主张解除合同 问题：如何理解合同义务中的通知义务？ 1、穷尽全部方法（邮寄、电话等等） 2、注意保存证据，必要时进行公正送达。,Interpretation,FIDIC施工合同条件解读
10、,1.5 文件优先次序 确定合同文件的范围 查明是否存在模糊、歧义、矛盾或冲突之处 及时澄清 可能存在索赔机会,Interpretation,FIDIC施工合同条件解读,郑州地铁合同 1.5 文件的优先次序 构成合同的各个文件应被视作互为说明的。为解释之目的，各文件的优先次序如下： (a)合同协议书（如有时）， (b)中标通知书， (c)投标函， (d)合同专用条款A部分， (e)合同专用条款B部分 (f)本通用条款， (g)图纸 (h)工程量清单 (i)技术规范 (j)资料表以及其它构成合同一部分的文件。 如果在合同文件中发现任何含混或矛盾之处，工程师应颁发任何必要的澄清或指示。,Inter
11、pretation,FIDIC施工合同条件解读,案例 某工程项目合同，业主与承包人谈判期间形成备忘录约定全部施工用地的补偿费已包含在承包人支付的土地租金中。招标文件、投标文件、合同条款均约定施工用地补偿费由承包人承担。合同协议书约定备忘录的效力优先于招标文件、投标文件和合同条款。 问题： 1、若开工后产生新的施工用地补偿，由哪一方承担？ 2、若备忘录或合同条款约定的补偿范围不明如何处理？,Interpretation,FIDIC施工合同条件解读,案例 某国际工程项目，工程量清单中约定使用白水泥实施卫生间装修的马赛克勾缝，但在技术规范中写明这项工作使用普通硅酸盐水泥，施工图纸与确认的施工方案中均
12、标注使用普通硅酸盐水泥。合同约定技术规范、施工图纸优先于工程量清单。业主与承包商就上述材料的使用产生争议。业主认为使用白水泥较为美观，承包商认为普通硅酸盐水泥成本较低。 问题： 1、应使用哪种材料？ 2、如果业主坚持要求使用白水泥，如何处理？,Interpretation,FIDIC施工合同条件解读,1.7 转让 国际上许多国家法律不禁止转包 我国法律禁止转包及肢解发包 住建部【2014】118号文 全部转让 肢解分包 不实际管理，只收取管理费 以劳务分包的名义转包 以合作联营的名义转包,Interpretation,FIDIC施工合同条件解读,2.1 进入现场的权利 业主及业主人员也应当享有
13、进入现场的权利 业主及业主人员进入现场不应影响承包商的正常施工 2.2 许可、执照和批准 本款并未赋予业主任何强制性的义务。如果承包商未提出请求，或业主不具备协助的能力，则业主无义务协助。,Interpretation,FIDIC施工合同条件解读,案例 某国际工程项目，合同条款约定与永久工程有关的地方材料及服务的采购，承包商免交当地商业交易税，但承包商应向政府有关部门申办免税证书。由于当地程序繁琐、所涉及部门众多，承包商未能及时办理免税证书，最终，只能按照合同约定的索赔程序进行主张税费索赔。 问题：承包商的索赔主张能否成立？ 工程师认为：承包商应自行负责取得免税证书前已发生的税费。关于因政府部
14、门原因导致未能及时办理免税证书引起的损失，承包商可另行通过法律途径寻求救济。,Interpretation,FIDIC施工合同条件解读,3.1 工程师的职责和权力 FIDIC合同工程师地位和权限 以工程师为中心的专家管理机制 雇主、工程师、承包商之间三角形框架关系，工程师地位相对独立和公正 工程师掌握控制资金、进度和质量的权力，其中投资控制权可谓进度和质量控制的基础 郑州地铁合同第3.1款约定：任何可能导致合同金额增减的变更，都须经过业主的批准，否则对业主不具备法律效力。,Interpretation,FIDIC施工合同条件解读,工程进度控制权 有权要求提交进度计划，并予以批准或修改，发布开工
15、、 停工和复工令，要求加快施工进度等。 工程质量控制权 有权对材料、设备检查、试验，控制设备进出场，监督施工如放线、钻孔勘探、现场安全保卫等，确认或拒收已完工程，要求解除承包商雇员，批准分包商，下令对工程采取紧急补救措施等 计量估价权 有权签发期中付款证书和最终付款证书批准向承包商付款，批准使用计日工计价，指示使用暂定金额等。 合同管理权 有权确认索赔的内容，有权发布工程变更令，有权颁发工程接收证书、履约证书，有权解释合同文件，有权对雇主与承包商之间的争议做出决定等。,Interpretation,FIDIC施工合同条件解读,案例 某国际工程项目，合同条款约定当地材料和综合消费指数有关的价格指
16、数均应由工程师决定，并经业主批准。后承包商与工程师确认了相关指数。工程竣工前，时任工程师去世，继任工程师认为此前确定的指数过高，且业主认为未经其批准，应重新确定。 问题：前任工程师确定的指数能否构成约束力？ 1、工程师是否应当承担责任？是否经过业主批准？业主为何在合同履行过程中未提出异议？ 2、承包商有无注意义务？,Interpretation,FIDIC施工合同条件解读,3.2 工程师的授权 在1999年版FIDIC施工合同中，取消“工程师代表”，无论是驻地工程师或独立检验员等，统称助理 助理的权限应根据工程师的授权确定 除非合同双方达成一致，工程师不得授权助理第3.5款商定与确定中可以做出决定的事项 3.3. 工程师的指令 工程师的指令可构成变更,Interpretation,FIDIC施工合同条件解读,案例 某国际工程项目，承包商应根据合同约定修建工程师试验室。但工程师的试验主管要求安装空调。如全部安装，承包商将增加大笔费用，而图纸、量单中均未包含
