知识产权法1剖析.

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1、1,知识产权法（一）,中国社会科学院法学研究所 中国科学院大学 研究员 博士生导师 李顺德,2,序言 第一节 知识产权基本知识 一、什么是知识产权 二、知识产权的基本性质 三、知识产权的法律性质 四、中国现代知识产权保护制度的构成,3,序言 一、有知识产权和没有知识产权有什么不同？ 二、知识经济给知识产权带来了什么？ 三、为什么要学习知识产权？ 四、如何学习知识产权法？,4,一、有知识产权和没有知识产权有什么不同？ 我国已经成为名副其实的世界“制造大国”，但是还不是一个世界的“制造强国”，特别是在知识产权方面还要受到外国公司的制约。在产品开发、产品制造、产品营销这3个主要环节之中，我国的制造业

2、的发展主要集中在产品制造这个环节，产品开发和产品营销这两个环节还很薄弱。中国要想真正成为世界的“制造强国”，必须在产品开发和产品营销这两个环节有所突破，取得长足发展，而要想在这两个环节有所突破，关键在于技术创新和拥有自主知识产权。,5,（一）有品牌和没有品牌有什么不同？ 据统计，我国有700多类产品的产量居世界第一位，玩具占全球的70%，钟表占全球的70%，打火机占世界的70%以上，鞋类产品占全球的50%，DVD碟机一度曾经占全球的90%，彩电占全球的45%，家用空调机的生产占世界的32%，洗衣机占23%，冰箱占19%，纺织品服装贸易占全球的24%，自行车出口占世界60以上，摩托车出口占全球的

3、48，我国水泥、钢铁、建材、造纸等行业的生产能力居世界第一。,6,中国眼镜超过60%产品走向国外，并雄霸世界低端市场80%份额。为外国品牌做OEM，一副眼镜出口价格是3到5美元，但贴上品牌的这副眼镜摆在眼镜店中销售时，价格却可以达到70到300美元。国外知名品牌CK、CD等国际品牌的眼镜都在中国内地生产制造，这些品牌眼镜的生产成本一般不超过100元人民币。而在香港特区的眼镜店中，这些品牌眼镜的零售价都在2000元人民币以上。深圳眼镜业的加工利润大致只占10%左右，分摊到一副眼镜上不超过10元钱，然而这些眼镜的销售毛利率却能达到500%以上。中国眼镜产量大约在1.2亿副，产值却只有150亿到16

4、0亿元；而美国在和中国产量大约相同的时候，产值却达150 亿美元。,7,温州打火机占国内总产量的50%以上，在美国市场上，靠的是日本和韩国的品牌，接受日本和韩国的打火机厂商定牌加工。温州的打火机卖给日本和韩国商人平均不到两个美元，加工的利润是10左右，0.2美元左右。而日本和韩国的商人把这个打火机卖到美国，是5美元到10美元之间。它的利润是100到300。 美国制造的一架波音747飞机能换中国制造的5000万件衬衫。 正如有人所说，浙江会制造服装，有的服装却不如其他品牌服装的纽扣值钱；浙江会制造眼镜，可有的产品不如别的企业一个眼镜盒值钱；浙江会制造布匹，可100米布不如别人的一条手帕值钱；浙江

5、会制造打火机，可有的打火机不如别人的火柴值钱。,8,为什么会出现上述情况呢？根本原因在于我国的制造业，在产品开发和产品营销这两个环节还很薄弱，缺少核心技术和自己的品牌。有人形象的概括为，没有设计与品牌的制造不叫制造。 由于缺少核心技术专利，我们一些企业不得不将每部国产手机售价的20、计算机售价的30、数控机床售价的2040支付给国外专利持有者。 现在世界上每生产4台电脑，有一台就是在中国江苏生产，但是每台只能赚10个苹果的钱。因为我们赚取的只是微薄的加工费。,9,上述问题是不是有了核心技术就可以解决呢？ 现在，我国在一些对技术含量要求不高的小商品、小家电、玩具、日用百货品等领域的制造业中，已经

6、具备了相当先进的开发能力和设计水平，许多产品（例如打火机、服装、鞋、玩具等）的“来样加工”，已经改为ODM（ Original Design Manufacture ）（“定设计加工”），即直接委托中国的企业设计、制造、加工，或者直接从中国企业已经设计好的产品中选样，进行定牌加工。以打火机为例，由于中国设计的打火机五花八门、品种繁多，使人看见以后爱不释手，以至于使欧盟专门为此制定文件，严格限制打火机的花色品种设计，不能过于花哨。,10,福建省晋江市素有“中国品牌之都”的美誉，也是全国最大的制鞋基地之一，每年全国制造的70亿双鞋子中有10亿双来自这里，占世界鞋业总产量的10以上。晋江鞋与美国耐克

7、鞋的制造成本只差几美分，但两者在国际市场上的价格却相差10倍，甚至更大。 我国生产的地球仪出口价为5美元，在美国可以卖85美元；加工一套女装的加工费是3-4欧元，市场价为100欧元。 在中国贴牌生产的个芭比娃娃，美国市场价格为10美元，但在中国的离岸价格只有2美元。这2美元中除去1美元的管理费和运输费，0.65美元的材料费，最后中国生产企业只能赚取0.35美元。,11,2010年，在南非世界杯足球赛期间非常畅销的瓦瓦祖拉大多产自中国，一只长度为60厘米的瓦瓦祖拉在中国的出厂价是0.3美元，人民币2元左右，在南非世界杯赛场上售价高达60南非兰特，约合54元人民币。每个瓦瓦祖拉中国企业只能赚人民币

8、0.2元。 事实证明，在制造业中，即使掌握了核心技术，如果没有自己的品牌，没有自己的营销渠道，仍然要受制于人，难以摆脱“打工者”的地位。,12,从国际市场产品的价值上看，生产环节创造的增加值占30%，70%来自以品牌为标志的研发和营销环节。知名品牌的增值效应更为明显。 据联合国发展计划署统计，在全球品牌中知名品牌所占比例不到3%，但市场占有率高达40%，销售额超过50%，个别行业（如计算机软件）超过90%。 2004年，我国出口额达5934亿美元，居世界第3位。出口产品中，加工贸易占50%以上，主要使用外方品牌；剩下的45%的一般贸易出口中，仍以订单贸易为主，大部分使用贴牌方式出口。抽样调查显

9、示，我国出口产品采用自主品牌的不足10%，拥有自主品牌的进出口企业不到20%。我国服装出口占世界服装贸易额的24，但自主品牌不足1。,13,14,（二）有专利和没有专利有什么不同？ 2005年7月1日，总部位于欧洲的Unilin国际集团公司下属的两家企业指控32家国内外企业的地板锁扣产品构成专利侵权， 其中有17家中国企业，告至美国国际贸易委员会。 2005年7月29日，美国国际贸易委员会投票决定对原产于中国的复合木地板进行“337”调查。 这一诉讼波及中国近5000家复合木地板企业，所涉产品出口量达1.75亿美元。,15,2007年1月24日，美国国际贸易委员会（ITC）公布了有关强化木地板

10、337调查最终裁决的公开文本，裁决深圳燕加隆公司发明设计的“一拍即合锁扣地板”产品没有侵犯申诉方美国Unilin国际集团的任何诉争专利。这一结果意味着该公司成为中国12家应诉企业中，唯一获得最终裁决胜诉的企业。 贵州一家大型国有企业生产微型硬盘，投资数亿元，由于没有专利，被诉侵权，最后被迫停产下马。,16,2007年4月，英国泰莱科技公司和美国泰莱三氯蔗糖公司，向美国国际贸易委员会提起了针对五项专利的“337调查”申请，指控中国的3家三氯蔗糖生产企业和国内外贸易商等25家被告侵权 。盐城捷康公司本是这起调查的案外人，因为具有自主知识产权，决定主动申请加入“337调查”。 2009年，这起侵权案

11、以中方胜诉落幕。根据双方递交的证据资料和法庭的答辩，美国国际贸易委员会作出裁决：捷康公司及中国三家被诉企业的生产工艺并不侵犯泰莱公司的专利权。,17,2013年以来，中兴通讯已在美国连胜由美国交互数字集团（Inter Digital，IDC）、TPL、Flashpoint Technology等公司分别发起的“337调查”，这3家公司都是比较知名的NPE（Non-Practicing Entities，非专利实施主体）。这与中兴通讯长年注重研发是分不开的，中兴通讯近5年研发投入超过400亿元。截至2013年底，中兴通讯提交专利申请总数超过5.2万件，已授权专利超过1.6万件，2011年、201

12、2年PCT专利申请量为全球第一，2013年全球第二、中国第一。,18,海鸥表ST8083GA玫瑰金日历月相双陀飞轮表,19,2008年的巴塞尔钟表展上，海鸥表送展的双陀飞轮遭遇了一场官司，有瑞士品牌对其提出质疑，认为其中关键部件的差动结构抄袭他们公司专利设计，限时海鸥表方面提供“并非抄袭”的证据，否则将面临“当即清场、来年不允参展”的惩罚，甚至还会招致诉讼方的索赔。为了确定“是否侵权”，巴塞尔展会的“仲裁法庭委员会”组织专家研究海鸥ST8080GK镂空双陀飞轮表。经外形比对、走时功测、知识产权分析，鉴定结果表明，海鸥表并没有侵犯人家的专利，意即海鸥双陀飞轮表的差动结构具有自主知识产权。,20,

13、统计数字显示，中国手表产量占全球80%，但每只手表平均出 口价格仅为1.3美元，一只瑞士表的平均出口价格是我国国产手表的300倍，高端机械手表市场份额主要由瑞士厂商占有。 参展前，海鸥将全部参展产品都申请了专利保护，并且做足了文献检索、专家沟通的功课。 根据海鸥专利信息部门 的调研显示，瑞士斯沃琪、宝玑等企业从1988年至2012年，仅在手表领域就在中国申请了904项专利，其中431项是发明专利。,21,从2008年，海鸥手表4年间已实现了海外由瑞士制表厂商发起的、围绕着“海鸥”的高端产品“陀飞轮”手表的知识产权诉讼的“四连胜”。 2008年海鸥集团成立了专门的知识产权委员会，近几年科技投入占

14、销售收入的比重都在7.5%以上，截至2011年底，海鸥表的12个系列、3000多个品种、600余个款式，向国家知识产权局申请专利461件，拥有知识产权的产品达到80%以上。,22,（三）有版权与没有版权有什么不同？ 北京的五星啤酒在美国变成九星啤酒 澳大利亚的啤酒商标在美国成功夺回 丹麦乐高公司的插接玩具在中国维权 奇瑞QQ轿车没有侵害美国通用公司的知识产权 IT业、计算机软件、互联网 大学生、研究生的毕业论文的版权属于谁？,23,二、知识经济给知识产权带来了什么？ （一） 知识产权成为重要的财富 （二） 知识产权贸易已经成为贸易的一种主要形式 （三） 知识产权经营成为企业经营的重要内容 （四

15、）知识产权成为竞争的重要工具,24,（五） 知识产权成为投资的重要资本 （六） 知识产权成为重要的非关税壁垒 （七）知识产权成为管理的重要内容 （八）知识产权与标准相结合成为企业追求的重要目标 （九） 知识产权成为发展战略的重要组成部分,25,（一） 知识产权成为重要的财富 1、以知识产权为核心的无形资产成为企业的主要资产 美国Amgen公司是一家生物技术公司，其资产评估总值为150亿美元，而其有形资产仅为25亿美元，这是由于该公司拥有人红细胞生成素（EPO）和人粒细胞集落刺激因子（GCSF）的两项基本专利，可以垄断这两个畅销生物药品的市场所致。 2、知识产权成为商品和服务价值的重要组成,26

16、,3、知识产权作为资产已经开始纳入国民经济核算 2013年7月，美国经济分析局宣布在公布第14次对国民收入和产品账户（NIPAs）综合调查的初步结果时，调整国内生产总值（GDP）统计方式，首次把企业技术研发、娱乐文化等知识产权相关指标纳入政府统计数据。这意味着美国开始将知识产权产品作为资产加以管理并纳入经济核算体系。 当前世界大多数国家采用联合国1993年发布的国民经济核算体系1993（SNA1993）进行国民经济核算。2009年，联合国统计委员会、世界银行、国际货币基金组织、经济合作与发展组织、欧盟等5个国际组织联合发布了新的国民经济统计国际标准SNA2008 。,27,澳大利亚、加拿大等国已经相继采用上述标准，欧盟将于2014年、日本将于2016年采用这一标准。 我国国家统计局目前已经初步完成新的国民经济核算修订方案，其中一个重大变化是将知识产权产品的研发投入等计入国内生产总值(GDP)，这会导致GDP总量大增。该方案预计经过研讨修改后上报国务院批准，有望在2015年实施。,28,4、知识产权成为市场经济发展的重要资源和重要支撑 党