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1、第八章 出口合同的 订立与履行,第一节 出口合同的订立,其中，发盘和接受是必不可少的两个基本环节,一、法律步骤,2,（一）询盘（enquiry；inquiry）,准备购买或出售商品的人向潜在的供货人或买主探询该商品的成交条件或交易的可能性的业务行为，不具有法律上的约束力。,3,4,Please advise 请告,Please advise by telex 请电传告,Interested in please 对有兴趣，请,Please quote 请报价,Please offer 请发盘,（二）发盘（OFFER）（要约）,1、公约第14条规定：,向一个或一个以上特定的人提出的订立合同的建议，
2、如果十分确定并且表明发价人在得到接受时承受约束的意旨，即构成发价。 可由卖方提出，也可由买方提出,5,2、 构成有效发盘的条件,应向一个或一个以上特定的人提出,内容必须十分确定,必须表明发盘人对其发盘一旦被接受即受约束的意思,送达到受盘人,6,大陆法：不得视为发盘 英美法：只要内容确定，在某些场合下也可以视为发盘 公约：非向一个或一个以上特定的人提出的建议，仅应视为邀请发盘，除非提出建议的人明确地表示相反的意向。,不同于向广大公众发出的广告,7,3、发盘的有效期（对发盘作出接受的时间限制）,口头发盘的有效时间如何？（第18条） 未规定有效期如何处理？,规定最迟接受的期限,规定一段接受的期限,如
3、何规定,8,一法国商人于某日上午走访我国外贸企业洽购某商品。我方口头发盘后，对方未置可否，当日下午法商再次来访表示无条件接受我方上午的发盘，那时，我方已获知该项商品的国际市场价格有趋涨的迹象。对此，你认为我方应如何处理为好，为什么？,Case 8-1,9,中国与法国均系联合国国际货物销售合同公约缔约国，洽谈过程中，双方对公约均未排除或作出任何保留。因此，双方当事人均应受该公约约束。按公约规定：对口头要约，须立即接受方能成立合同。据此，我方鉴于市场有趋涨迹象，可以予以拒绝或提高售价继续洽谈。,分 析,10,4、发盘生效的时间,口头方式：自对方了解时生效,书面：到达主义,数据电文形式：进入特定系统
4、时间,11,5、发盘的撤回与撤销,不同点是什么？,不得撤销的发盘：规定有效期；受盘人有理由信赖该发盘是不得撤销的，且采取了行动。,（1）撤回,（2）撤销,公约规定，未生效之前，可撤回,在未接受之前，可以撤销，如果撤销通知在受盘人发出接受通知前送达受盘人,12,6、发盘的失效,13,（三）还盘（counter-offer）（反要约）,不完全同意发盘人提出的条件 有关货物价格、付款、货物质量和数量、交货地点和时间、一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围或解决争端等等的添加或不同条件，均视为在实质上变更发盘的条件。,法律后果：原发盘失效，构成新的发盘,14,（四）接受（acceptance）,注：缄
5、默或不行动本身不等于接受。除非有相反证明，如双方惯例等,在规定时间内，被发盘人声明或作出其他行为表示同意一项发盘，即是接受,1、含义,15,2、构成有效接受的条件,必须由受盘人作出,必须是同意发盘所提出的交易条件,接受通知的传递方式应符合发盘的要求,必须在发盘规定的时效内作出,16,（1）我某公司向法国一客户发盘，后者很快回复，接受，但价格降至15美元，我方不给理睬，而是以高价卖给了其他客户，法国商人坚持合同有效。最后诉诸法律，结果怎样？ （2）我某公司向美国一客户发盘，后者很快回复，接受，但要求提供产地证明，我方不给理睬，而是以高价卖给了其他客户，商人坚持合同有效。最后诉诸法律，结果怎样？,
6、Case 8-2,17,3、接受生效的时间,英美法系：投邮主义（despatch theory）,大陆法系：到达主义（receipt theory）,公约规定：到达时生效。或以某种行为表示。,18,4、逾期的接受,公约：逾期接受仍有接受的效力，如果发盘人毫不迟延地通知受盘人，确认其为有效。,迟到的接受，接受通知超过发盘规定的有效期限，或发盘未具体规定有效期限而超过合理时间才传达到发盘人，就构成一项逾期接受（late acceptance）。,一项逾期接受，从它使用的信件或其他书面文件表明，在传递正常的情况下，本能及时送达发盘人，由于出现传递不正常的情况而造成了延误，这种逾期接受仍可被认为是有效
7、，除非发盘人毫不迟延地用口头或书面形式通知受盘人，他认为他的发盘已经失效。,19,我出口企业对意大利某商人发盘限10日复到有效，9日意商人用电报通知我方接受该发盘，由于电报局传递延误，我方于11日上午才收到对方的接受通知，而我方在收到接受通知前获悉市场价格已上涨，对此，我方应如何处理？,Case 8-3,20,中国与意大利均系联合国国际货物销售合同公约缔约国，该案双方洽谈过程中，均未排除或作出任何保留，因此，双方当事人均应受公约约束。我方于11月收到意商的接交电报属因传递延误而造成的逾期接受。因此，如我方不能同意此项交易，应即复电通知对方：我方原发盘已经失效。如我方鉴于其他原因，愿按原发盘达成
8、交易，订立合同，可回电确认，也可不予答复，予以默认。,分 析,21,5、接受的撤回或修改,问题：在英美法国家，接受可以撤回吗？,公约第22条规定，如果撤回通知于接受原发盘通知应生效之前或同时到达发盘人，接受得以撤回,22,中国C公司于2001年7月16日收到巴黎D公司发盘：“马口铁500公吨，每吨545美元CFR中国口岸，8月份装运，即期信用证支付，限20日复到有效”。我方于17日复电：“若单价为500美元CFR中国口岸可接受500公吨马口铁，履约中如有争议在中国仲裁”。D公司复电“市场坚挺，价格不能减，仲裁条件可接受，速复。”此时马口铁价格确实趋涨。我方于19日复电“接受你16日发盘，信用证
9、已由中国银行开出，请确认”。但法商未确认并退回信用证。,（1）合同是否成立（2）我方有无失误,Case 8-4,23,合同不能成立。理由是：D公司16日的发盘经过C公司17日的还盘已失效。 我方失误。具体有二： 1、我C公司不接受D公司16日发盘，而应接受其17日盘 2、在作“接受”时，不应用“请确认”字样或文句。,分 析,24,第二节 合同的签订,一方发盘经另一方接受以后，交易即告成立，买卖双方就构成了合同关系。双方在磋商过程中的往返函电，即是合同的书面证明。但根据国际贸易的习惯做法，买卖双方还要签订书面合同（written contract），以进一步明确双方的权利和义务。,25,一、签订
10、书面合同的意义,（一）合同成立的依据 通过口头磋商成立的合同如果不用一定的书面形式加以确定，将由于不能被证明而得不到法律的保障，甚至在法律上成为无效。 （二）合同生效的条件 假如在双方磋商时，一方曾声言以签订书面合同为准时，即使双方已对交易条件全部协商一致，在书面合同签订之前，合同不能生效。在此情况下，签订书面合同就成为合同生效的条件。 （三）合同履行的依据 将协商一致的交易条件综合起来，全面、清楚地列明在一份有一定格式的书面合同上，对进一步明确双方的权利和义务，以及为合同的准确履行提供更好的依据，具有重要意义。,26,二、书面合同的形式,（一）合同（contract）和确认书（sales c
11、onfirmation） 在格式、条款项目的设立和措词上有所不同，但作为合同主体的双方协议一致的交易条件，都应完整、明确地加以订立。经买卖双方签署的合同和确认书，都是法律上有效的文件，对买卖双方有同样的约束力。 （二）协议书 （三）备忘录 （四）意向书 （五）订单和委托订购单,27,三、合同的基本内容,约首部分,基本条款,约尾部分,三部分,28,第三节 出口合同的履行,29,一、备货,卖方根据合同规定条款，按时、按质、按量地准备货物。 安排生产或催交货物；核实检查应收货物的质量、数量、包装和刷唛情况，并对货物进行验收清点。,30,二、催证、审证、改证,（一）催证催促买方开来相关信用证 合同规定
12、装运期限较长（3个月或6个月），同时规定买方应在我方装运期前一定期限内开证，那么我方应在通知对方预计装运期时，同时催请对方按约定时间开证。 如果根据我方备货和船舶情况，有可能提前装运时，则可商请对方提前开证。 买方未在销售合同规定期限内开立信用证，卖方有权向对方要求损害赔偿。但无不需要立即采取这一行动，仍可催促买方开证。 开证期限未到，但发现客户资信不佳，或市场情况有变，也可催促对方开证。,31,Sales Contract No.111 goods are ready. Please rush to open the relevant L/C.,32,（二）审证,1. 银行审核内容 政治性、
13、政策性审核（凡国家规定不准与之有经贸往来的国家和地区的银行开来的信用证，不能接受；信用证中载有歧视性或错误的或政治性的条款，应要求改正。） 资信情况审核（对开证行资信情况的审核，如发现他们资信不佳时，应酌情采取适当的措施） 信用证真伪的审核（合理审慎地核验信用证的表面真实性，如果银行不能确定信用证的表面真实性，它必须不延误地告知开证行，并且告知受益人它不能核对信用证的真实性。）,33,2. 出口企业审核信用证的主要内容（主要是看是否与合同相一致） （1）信用证的种类（是否可撤销；是否保兑，由谁保兑） （2）申请人和受益人（名称和地址是否有错） （3）信用证金额及使用的货币（大小写一致，币种与合
14、同规定相同，订溢短装条款时还应包括溢短装部分的金额。信用证金额是开证行承担付款责任的最高金额，因此，汇票金额不能超过信用证金额，否则会被拒付） （4）到期日、到期地点、交单期（要有足够制单时间，装运期21天后交单）,34,（5）转船和分批装运（若允许分批装运，每批装运的时间是否留有适当的间隔） （6）信用证的付款方式（即期还是延期或是到期付款或是议付） （7）保险条款 （8）要求提交的单据（种类、份数） （9）信用证上印就的条款和特殊条款。（特别是对信用证空白处、边缘处加注的字句和戳记等应特别注意，这些内容往往是信用证内容的重要补充或修改，稍不注意就可能造成事故或损失。信用证上的特别要求条款是
15、否能做到，不合理的要求要及时提出。）,35,（10）货物的描述 总之，应按照合同条款，参照UCP600的规定和解释，逐条对照作详细审核。,36,（三）改证,开证申请人提出，经开证行同意和受益人的同意才能生效。 注意点： 同一张信用证中有多处需要修改的地方，应尽量做到一次性向国外客户提出，尽量避免由于疏忽或考虑不周而多次提出修改要求。 对于开证行根据客户申请发出的修改通知内容，也要认真地进行审核，若不能接受，应及时向客户声明表示拒绝，并再次提请修改。 对同一修改通知中的修改内容不允许部分接受。,返回,37,三、安排装运,以CIF、CFR、CIP、CPT成交，当货物备妥，有关信用证审核或修改无误后，卖方就应做好租船订舱工作，同时做好投保、报关、装运和发装运通知等工作。,返回,38,四、制单结汇,（一）制单要求 正确 保证安全和及时收汇。“单证一致”、“单单一致” 完整 信用证规定的各项单据必须齐全，不能短缺，单据的种类、每种单据的份数和单据本身的必要项目内容都必须完整。 及时 制作必须及时，在信用证的有效期内及时将单据送交议付银行办理议付。 简明 按信用证和UCP600的规定填写，切勿加列不必要的内容，以免弄巧成拙。 整洁,39,（二）常用出口单据,汇票 商业发票 提单 保险单 包装单据 产地证明书,40,
