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1、我国传统工艺的法律保护研究一、传统工艺的相关理论（一）传统工艺的内涵1、传统工艺的概念说文释：“工，巧也，匠也，善其事也。凡执艺事成器物以利用，皆谓之工”；又云：“工，巧饰也”。中国甲骨文的“艺”字，是原始种植姿态的写照，象征劳动技巧。显然，“工艺”一词的本义、是指制造器物以利人的手工之艺，其中包含了今日概念的“技术”和“艺术”，可谓两者的统和综合。从字面上看，“传统工艺”中的“传统”与“现代工艺”中的“现代”是相互对应的，是对人类社会生产生活的历史进程通过以时间段进行划分的形式而产生的概念。从现代意义来看，传统工艺，属于手工业文明的产物，是历代各国人民为满足自身物质需要和精神需要，采用各种物
2、质材料和手工技艺对手工艺品进行创造以及相应活动的总称。2、相关概念的厘清（1）传统工艺与非物质文化遗产文化遗产，就是指人类社会所传承前人创造的一切优秀文化及文化产物，分为两类：一类是物质文化遗产，包括可移动的文化和不可移动的历史遗迹，如建筑、壁画、居落、石刻等；另一类是非物质文化遗产，包括语言及传统知识、神话传说、民间艺术、风俗习惯、手工技艺等。非物质文化遗产又称口头或无形遗产，它包括各种类型的民族传统和民间知识，各种语言，口头文学，风俗习惯，民族民间的音乐、舞蹈、礼仪、手工艺、传统医学、建筑术以及其他艺术。我国国务院国家级非物质文化遗产代表作申报评定暂行办法则首先将非物质文化遗产分为传统文化
3、的表现形式和文化空间两大卷，然后对其范围概括为六个方面：（1）口头传统、包括作为文化载体的语言；（2）传统表演艺术；（3）民俗活动、礼仪、节庆；（4）有关自然界和宇宙的民间传统知识和实践；（5）传统手工艺技能；（6）与上述表现形式相关的文化空间。联合国教科文组织保护非物质文化遗产公约把非物质文化遗产分为：（1）口头传说和表述，包括作为非物质文化遗产媒介的语言；（2）表演艺术；（3）社会风俗、礼仪、节庆；（4）有关自然界和宇宙的知识和实践；（5）传统的手工艺技能。二者都明确规定，传统手工艺技能属于非物质文化遗产的一部分，二者也明确规定，只有传统手工艺技能才属于非物质文化遗产的范畴，而由传统工艺创
4、造出来的手工艺品则并不包含在内，应该属于物质文化的范畴。（2）传统工艺与传统工艺美术传统工艺美术保护条例中对传统工艺美术的定义是指百年以上，历史悠久，技艺精湛，世代相传，有完整的工艺流程，采用天然原材料制作，具有鲜明的民族风格和地方特色，在国内外享有声誉的手工工艺品种和技艺。传统工艺美术门类繁多，其分类方法也多种多样。比较常用的是按工艺美术材料和制作工艺进行分类，一般可分为雕塑工艺（牙骨、木竹、玉石、泥、面等材料的雕、刻或塑）、锻冶工艺（铜器、金银器、景泰蓝等）、烧造工艺（陶瓷、玻璃料器等）、木做工艺（家具等）、髹饰工艺（漆器等）、织染工艺（丝织、刺绣、印染等）、编扎工艺（竹、藤、棕、草等材料
5、的编织扎制）、画绘工艺（年画、烫画、铁画、内画壶等）、剪刻工艺（剪纸、皮影等）种类。现在习惯上通常将传统工艺美术分为雕塑工艺、织绣工艺、编织工艺、金属工艺、陶瓷工艺和漆器工艺六类。2000 年春，中国传统工艺研究会邀集专家学者对传统工艺的分类作了研讨，提出按行业构成将传统工艺分为十二大类，即：器械制作（含工具、机械、仪器和其它器具），织染（含刺绣），金属采选、冶炼和加工，霖漆，食品酿造、炮制和其他农畜产品加工（含制盐、榨油、榨糖、制革等），造纸，印刷，编织，刻绘扎制（含剪纸、皮影、内画壶、灯彩等）和其他手工艺（例如火药制作和烟花爆竹等）。通过对两者的比较可以看出，“传统工艺美术”是用历史悠久、
6、技艺精湛的古老技术创造出来的一种美术技艺，是在传统工艺的基础上更侧重于美术，而“传统工艺”的范围不但包括了传统工艺美术，还包括了许多与美术技艺联系不是十分密切的制造技术，如造纸技术、印刷技术、火药制作技术等等。可以看出“传统工艺美术”这个概念只是“传统工艺”的一部分，一个分支。（二）传统工艺的特点1、艺术性传统工业美术无疑是传统艺术的重要内容之一，也是知识与文明所积累的表现形式。传统的工业美术是每个生活在不同地方的人们，在其特定的区域内，经过长期的对生产、生活的共同解读所形成的区别与其他地方族群的文化特征。如果对族群进行统一理解，可以说工业美术文化的历史长短，等同与一个国家的历史长短。传统的工
7、业美术是作为一种传播的符号出现的，它真实客观的记录了一段关于传统文化的历史，一笔宝贵的文化遗产。无论是作为日常使用，还是作为艺术欣赏，从题材而言，它都属于吉祥文化的范畴。众多的工艺美术品的造型与图案，无论是文字谐音、形象暗喻都具有寓意吉祥的显著特点，这也展示了人们在世俗情感中的审美追求，崇尚物质性与精神性的高度融合，体现了中国传统文化中的哲学思想。2、实用性尽管在我国几千年的社会发展中，并没有完全杜绝“奇技淫巧”，但却主要它体现在宫廷手工技艺造物上，那些讲求实用功能、关乎民生的民间手工技艺，才是中国传统手工艺的根本。般来说,从人的自然属性看,人的第一需求是维护生命马克思说:/人们为了能够-创造
8、历史.,必须能够生活但是为了生活,首先就需要衣!食!住以及其他东西因此第一个历史活动就是生产满足这些需要的资料,即生产物质生活本身0食物是维持生命和保证健康的,衣服和住所是保护身体的,起码是为了防寒工艺美术是造型艺术之一通常分两类:一类是日用工艺,即经过装饰加工的生活用品,如一些染织工艺!陶瓷工艺!家具工艺等另一类是陈设工艺,即专供欣赏的陈设品,如一些象牙雕刻!玉石雕刻!装饰绘画等少数民族工艺美术的特点是与汉族的工艺美术相比较而言除了都是实用美术的共同点之外,很明显的一种差别就是:少数民族除统治阶级和少数富贵人家有陈设类工艺品外,一般群众家里,尤其是直到改革开放之前其经济发展仍然相当滞后的一些
9、少数民族,几乎都没有专供欣赏的工艺美术品因此,更加凸现出少数民族工艺美术的实用性3、民族性长期工业化、机械化的大批量生产使传统手工艺市场日渐衰落，社会对传统手工艺价值认识的偏移，工匠的社会地位不受重视，设计师很多科班出身，教学和实践与工艺脱节，传统手工艺的创作理念不能与时俱进，导致传统手工艺一步步被人遗忘，传统手工艺的市场每况愈下，越来越萧条。我们都可以深刻、清楚的感受到，近百年来，传统手工艺从鼎盛时期，逐渐下落，衰退到几乎失传，甚至遗失的地步。中国手工艺有着千百万年以上的悠久的连续的历史，正面临着传承和革新的考验。所以我们对传统手工艺的发展规律、历史沿革、文化底蕴和内涵的研究和整理，是大势所
10、趋。4、地域性传统知识具有明显的地域性。传统知识是特定群体在应对生存环境的过程中逐渐产生和发展起来的知识，这种知识的产生、发展与特定的自然环境和人文环境密切相联，已经成为当地生活不可分割的组成部分离开其产生发展的土壤，传统知识可能会褪色甚至消亡。1传统性传统知识基于特定民族、社区传统的信仰、道德标准和实践活动，来源于世代承袭的文化传统，本身又构成该文化传统的组成部分。传统性是其基本特征。但是，它只在一定程度上是传统的。同时，“传统”并不意味着是古老和僵化的，而是随着个体和社区适应社会环境的挑战而不断发展。“传统知识并不只是靠死记硬背学习而一代代传下去，而是不断地确认、适应和创造的连续过程，随着
11、社会环境和自然环境的变化而不断改变其形式和内容。”gj(m 因此，“传统”知识每天都在产生，在这个意义上讲传统知识也是当代知识。5、有限公开性从对传统知识的权利客体的控制状态来看，传统知识具有某种公开性，因为从总体上来看，传统知识是整个社区在代代相传的基础上共同开发创造、共同完善发展的成形或者未成形的知识产品的总和。因此，在整个传统社区范围内，此类传统知识是为该特种群体所共同拥有的。并且有些传统知识和该社区成员的生活本身就是息息相关的，所以就不会有专门的保密措施。然而，这种公开性并不是说所有的社区成员都能够掌握和使用这种传统知识。有些传统知识的运用可能还需要一些其他方面的专门技能和知识，例如对
12、传统医药知识的利用就需要懂医学方面知识的成员才能够胜任。再比如说我国一些传统的纺纱、剪纸、编织和刺绣等民间手工工艺，一般来说只有一些心灵手巧的妇女才能够掌握。所以说，有的传统知识在传统社区内也只是由一部分社区成员所拥有。当然，在传统社区内也存在许多传统知识，比如传统医药知识中的祖传秘方，通常会被采取严格的保密措施。综上所述，本文所讨论的传统知识的公开性应当界定为“相对公开”，亦即该类传统知识在传统社区范围内是公开的，如果把传统社区视为一个独立的组织，则这种公开属于一种内部公开，通常由某些成员所掌握和使用，但是该类传统知识并不是人尽皆知的生活常识。二、传统工艺保护的必要性（一）国家利益保护的需要
13、我国由于缺乏对传统知识的知识产权法律保护，致使大量的传统知识流向国外。有的外国公司为谋取商业利益，采用不正当的手段收集、窃取传统知识；有的外国旅游者以采风为名，窃取我国的民间文学艺术；有的任意歪曲、滥用传统知识；有的以低廉的价格收集利用我国的传统知识。发达国家为此得到了高额利润的同时，而我国传统知识的保有地却并未得到应有的回报。典型的事例是20世纪80年代，日本人通过间谍手段成功地窃取了我国世代秘传不泄的国宝级生产技术，宣纸技术和景泰蓝制作技术，这对国家来讲是一种文化和经济上的损失，危害国家经济安全。一个国家丰富的传统知识是其知识产权的重要组成部分，是国家宝贵财富，应该像其他知识产权一样赋予它
14、特有的权利，任何未经许可，未支付对价，擅自使用传统知识谋取商业利益，任何歪曲、滥用的行为都是应当被禁止的。因此，从本国的根本利益出发，运用法律手段保护自己的传统知识是非常必要的。（二）人格权益保护的需要在传统知识蕴藏巨大商机时，外界对传统知识的不当占有和滥用行为频频发生。除给传统知识创造群体造成经济损失外，还往往造成其人格贬低，带来巨大的精神伤害。如许多音乐公司将一些民歌、宗教性质的歌曲进行改编后制成流行歌曲到处发行，在不适当的场合演唱。一些民歌、宗教性质的歌曲是一个民族或群体基于特定场合如进行祭祀、丧葬、宗教等活动时演唱的。这种不恰当的使用，对民族精神和感情造成了极大的伤害。再如近年来，中国
15、人开发并使用了千百年的中药乃至中成药被IEI本、韩国一些公司引入国际市场销售，甚至在国外申请专利获得专有权保护，让人误以为是日药、韩药。撇开经济利益不说，这种行为本身就是对原创作群体的极不尊重和知识掠夺。给予传统知识人格权保护是阻止滥用、掠夺传统知识，尊重原创群体的最佳保护手段。通过人格权保护，权利人可以在脱离了对创造物的直接控制时，主张权利，维护人格尊严。同时知识产权人格权是基于创造发明的法律事实产生的，不是以自然人的生命现象为保护前提，因此保护期限不受限制，在创作者去世或经济权利期限届满之后，法律依然保护其人格权不受侵犯和被歪曲。（三）多元文化发展的需要人类社会的持续稳定发展带来了巨大的压
16、力，解决这些问题的一个可行途径就是寻求人类与自然的和谐发展。当前，随着生物技术的迅猛发展，利用传统知识和遗传资源有目的地改良动、植物的性状和品质，提高农作物的产量和抗病虫能力，提高牲畜家禽的肉蛋产量，从而缓解众多发展中国家的粮食危机已初见成效。基于传统知识，利用现代科技开发新型环保能源有助于降低矿物能源的开采，使用中也能减少有毒有害物质以及温室气体的排放从而改善环境。面对不断出现的新型疾病以及原来的病菌对于化学合成药物的抗药性不断增强，开发天然药物又成为生物医学和基因工程的一项重要课题。传统知识中的农业，医药，工艺，建筑等内容，既可以直接为解决这些问题提供方法，也可以为现代科学技术的发展提供新的思路。在解决人类发展所面临的新问题上，传统知识具有举足轻重的作用。其次，多元化的文化丰富人类的精神生活。物理知识告诉我们，熵值（表征系统的混乱程度）越大的体系越稳定，系统总是在矛盾和冲突中求得存在和发展的。单一的食物链会导致生物系
