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1、第 2 章 第五节劳动合同的解除和终止（重要）【总结】一、劳动合同解除-是指在劳动合同订立后，劳动合同期限届满之前，因出现法定的情形，一方单方通知结束劳动关系或双方协商提前结束劳动关系的法律行为。两种解除方式：协商解除、法定解除（一）协商解除-关键【要点 1】协议解除不受合同终止条件的约束。【要点 2】由用人单位提出解除劳动合同而与劳动者协商一致的，必须依法向劳动者支付经济补偿；由劳动者主动辞职而与用人单位协商一致解除劳动合同的，用人单位无需向劳动者支付经济补偿。（2）法定解除法定解除：可分为劳动者的单方解除和用人单位的单方解除。1.劳动者单方面解除劳动合同的情形3 种方式 解除情形及原因 责
2、任提前通知劳动者在试用期内提前 3 日通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者提前 30 日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。无经济补偿；劳动者没有履行通知程序，如果因此对用人单位造成损失的，劳动者应对用人单位的损失承担赔偿责任随时通知用人单位未提供劳动保护或者劳动条件的用人单位未及时足额支付劳动报酬的；用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；用人单位在劳动合同中免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；用人单位违反法律、行政法规强制性规定法律、
3、行政法规规定的其他情形。用人单位需向劳动者支付经济补偿不需事先告知用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的；用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的。用人单位需向劳动者支付经济补偿【教材上例题】2.用人单位可单方面解除劳动合同的情形（1）提前通知（无过失性辞退）要点 内容3 种适用情形劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议
4、的。程序性要求 用人单位提前 30 日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者 1 个月工资用人单位责任额外支付劳动者 1 个月工资（按该劳动者上一个月的工资标准）延迟支付经济补偿的：用人单位应按应付经济补偿金额 50%100%标准向劳动者加付赔偿金如果用人单位违法解除：用人单位违反规定解除劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照劳动合同法规定的经济补偿标准的 2 倍向劳动者支付赔偿金【注意】支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。（2）用人单位随时通知劳动者解除合同的情形要点 内容6 种情形劳动者在
5、试用期间被证明不符合录用条件的；劳动者严重违反用人单位的规章制度的；劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的：劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；劳动者被依法追究刑事责任的。用人单位责任 解除理由必须充分符合上述情形，无需向劳动者支付经济补偿【例题分析题】甲所在公司人手一册的员工守则规定， “上班时间不得利用办公电脑玩游戏；违者，第一次给予书面警告，第二次再犯，则给予立即解除劳动合同的处理” ，甲在公司上班时间屡次用办公电
6、脑玩游戏，公司经理口头予以过多次警告。后公司董事长撞见甲上班时间玩电脑游戏，令经理立即解聘甲。请问公司可以立即解聘甲吗?（3）用人单位可以裁减人员的情形（经济性裁员）要点 内容裁员情形有下列情形之一，需要裁减人员 20 人以上或者裁减不足 20 人但占企业职工总数 10%以上的，用人单位提前30 日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：依照企业破产法规定进行重整的；生产经营发生严重困难的；企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员；其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履
7、行的。用人单位责任（1）需向劳动者支付经济补偿（2）用人单位裁减人员后，在 6 个月内重新招用人员的，应当通知被裁减的人员，并在同等条件 下优先招用被裁减的人员。（4）用人单位不得解除劳动合同的情形要点 内容不得解除劳动合同的情形从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；女职工在孕期、产期、哺乳期的；在本单位连续工作满 15 年，且距法定退休年龄不足 5 年的；法律、行政法规规定的其他情形。用人单位责任用人单位违反规定解除劳动合同：劳
8、动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照劳动合同法规定的经济补偿标准的 2 倍向劳动者支付赔偿金。 【注意】二、劳动合同的终止-是指劳动合同订立后，因出现某种法定的事实，导致用人单位与劳动者之间形成的劳动关系自动归于消灭，或导致双方劳动关系的继续履行成为不可能而不得不消灭的情形。要点 内容终止的情形（法定终止）1.劳动合同期满的；2.劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；3.劳动者达到法定退休年龄的；4.劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；5.用人单位被依法宣告破产的；6.用人单位被吊销营业执照
9、、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；7.法律、行政法规规定的其他情形。【注意】用人单位与劳动者-终止的限制性规定下列情形，用人单位既不得解除劳动合同，也不得终止劳动合同，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止：1.从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；2.在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；3.患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；4.女职工在孕期、产期、哺乳期的；5.在本单位连续工作满 15 年，且距法定退休年龄不足 5 年的；6.法律、行政法规规定的其他情形。【注意】【考题多选题】 （201
10、0 年）下列各项中，可导致劳动合同终止的情形有（） 。A.劳动合同期满 B.用人单位决定提前解散 C.用人单位被依法宣告破产 D.劳动者达到法定退休年龄3、劳动合同解除和终止的法律后果和责任1、用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存 备查。2、用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正，用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。3、劳动合同解除或终止的，用人单位应出具解除或者终止劳动合同的证明，证明应当写明劳动合同的期限、解除或终止劳动合同的日期、工作岗位、在本单位的工作年限，并在 15
11、 日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。用人单位未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。【总结】判断劳动合同解除或终止的时的责任按以下思路进行处理：4、劳动合同解除和终止的经济补偿（一）经济补偿-是指按照劳动合同法的规定，在劳动者无过错的情况下，用人单位与劳动者解除或终止劳动合同而依法应给予劳动者的经济上的补助，也称经济补偿金。经济补偿金、违约金、赔偿金区别：“三金” 适用条件 性质 支付主体经济补偿金 （1）劳动关系的解除和终止（2）劳动者无过错 法定（无过错，无惩罚性） 用人单位违约金（1）劳动者违反了服务期和竞业禁
12、止的规定（2）劳动合同中有违约补偿约定约定（有过错，具有惩罚性和赔偿性） 劳动者赔偿金 用人单位和劳动者由于自己的过错给对方造成损害 法定或约定（有过错，具有惩罚性和赔偿性） 二者之一（二）用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形1.由用人单位提出解除劳动合同并与劳动者协商一致而解除劳动合同的；2.劳动者符合随时通知解除和不需事先通知即可解除劳动合同规定情形而解除劳动合同的；3.用人单位符合提前 30 日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者 1 个月工资后，可以解除劳动合同规定情形而解除劳动合同的；4.用人单位符合可裁减人员规定而解除劳动合同的；5.除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续
13、订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，劳动合同期满终止固定期限劳动合同的；6.以完成一定工作任务为期限的劳动合同因任务完成而终止的；7.用人单位被依法宣告破产终止劳动合同的；8.用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散而终止劳动合同的；9.法律、行政法规规定解除或终止劳动合同应当向劳动者支付经济补偿的其他情形。（三）经济补偿的支付标准经济补偿，一般根据劳动者在用人单位的工作年限和工资标准来计算具体金额，并以货币形式支付给劳动者。经济补偿金的计算公式为：公式 1：经济补偿金劳动合同解除或终止前劳动者在本单位的工作年限每工作一年应得的经济补偿工作年限月工资 【注意】公式 3：
14、经济补偿金工作年限（最高不超过 12 年）当地上年度职工月平均工资 3 倍【注意 1】补偿年限：按劳动者在本单位工作的年限，每满 1 年支付 1 个月工资的标准向劳动者支付。6 个月以上不满 1 年的，按 1 年计算； 不满 6 个月的，向劳动者支付半个月工资标准的经济补偿。 例如：在该单位工作 9 年 7 个月，则应支付 10 个月的经济补偿。【注意 2】非因本人原因【注意 3】月工资标准：月平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算；月工资高于用人单位所在地区上年度职工月平均工资 3 倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资3倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过
15、 12 年。【例题】【考题】 （2011 年）孙某与甲公司签订了为期 3 年的劳动合同，月工资 1200 元（当地最低月工资标准为 800 元） 。期满终止合同时，甲公司未向孙某提出以不低于原工资标准续订劳动合同意向，甲公司应向孙某支付的经济补偿金额为。 A.800 B.1200 C.2400 D.3600【注意 4】特殊计算考虑到劳动合同法的时效性（1）对于解除劳动合同而需支付经济补偿的：劳动合同法增加了一条新规定，即用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者有权解除劳动合同，用人单位应支付经济补偿，在此种情形下，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者有权解除劳动合同，用人单位应支付
16、经济补偿，在此种情形下，经济补偿的计算年限自 2008 年 1 月 1 目起算。而在其他解除劳动合同的情形下，经济补偿的计算年限自双方建立劳动关系时起（即工作年限）计算，只是 2008 年1 月 1 日前后，补偿基数的计算略有不同。【总结】（2）对于劳动合同终止需支付经济补偿的：劳动合同法新规定劳动合同期满后，若用人单位不同意按照维持或高于原劳动合同约定条件，与劳动者续订劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，即以 2008 年 1 月 1 日为分界点：2008 年 1 月 1 日后，因劳动合同终止需要支付经济补偿的，经济补偿的计算年限应自 2008 年 1 月 1 日开始计算；2008 年 1 月 1 日之前的工作年限，不属于经济补偿的计算范畴。【总结】【例题 1】王
