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1、2016年北方工业大学文法学院国际私法复试笔试仿真模拟题一、概念题1 司法拒绝【答案】司法拒绝是在国际民事诉讼领域与司法协助并存的一种制度，指国际司法协助的被请求国在解决国际民事法律争议过程中，基于本国社会经济利益方面的考虑，或者是由于对内国公共秩序的关心，或者是因为对外国司法程序的不信任，或者是因为违反委托内国法院进行司法协助所必需的程序等多方面的原因，而在有关涉及国际司法协助的国内立法和国际条约中规定的拒绝给予司法协助的制度。根据各国国内立法和各有关国际条约的规定，被请求国在遇到规定情况之一时可以拒绝执行外国法院的有关委托。 2 涉外继承法律适用的区别制【答案】区别制又称分割制，是涉外继承
2、法律适用的制度之一，由意大利学者巴尔特提出，指在涉外继承中，将遗产区分为动产和不动产，对动产和不动分别适用于不同的冲突规范所指向的实体法，即动产适用被继承人的属人法，即死者最后或死亡时的属人法，不动产适用物之所在地法。区别制在19世纪己成为主导地位的涉外继承法律适用原则，即使到现在仍为英美法国家以及若干大陆法国家所采用。我国也采用区别制。 3 指示提单【答案】指示提单是国际海上货物运输提单按照收货人的抬头方式为标准所作的一种分类，指在提单的收货人一栏内填有“凭某人指示”字样，或仅填有“凭指定”字样的提单。前者叫做凭特定人指示提单，后者叫做空白抬头空白指示提单。指示提单是一种可以流通的有价证券，
3、提单持有人可以用背书方式将它转让给第三者，无须取得提单签发人（承运人）的认可，买方乐于接受这种提单，银行也愿意接受指示提单作为议付货款的单据。在国际贸易中，指示提单使用得最为普遍。 4 物之所在地法【答案】物之所在地法（lex rei sitae）是指以民事关系客体的物的所在国为连结点的系属公式。它曾被作为解决物权冲突的最基本的冲突原则，适用于所有的物权关系。但在现代国际私法中，许多国家仅规定不动产物权关系适用物之所在地法，而动产物权关系适用当事人的属人法。物之所在地法的适用范围包括:对动产和不动产的划分，物权客体的范围，物权的种类和内容，物权取得、转移、变更和消灭的条件，物权的保护等。 5
4、国际货物运输【答案】国际货物运输是指采用一种或多种运输工具，把货物从一个国家的某个地点，运至另一个国家的某个地点的运输。同国内货物运输相比，国际货物运输具有如下特点:国际货物运输在整个国际贸易过程中是相对独立的一环，它同买卖合同等其他合同分属不同的法律调整; 由于货物的地理移动超越国界，国际货物运输具有运输路程远、经历时间长、风险大、运输方式复杂、中间环节多以及易受国际局势和有关国家国内政策影响的特点; 调整国际货物运输关系的法律有国际条约、国际惯例和有关国家的国内立法。 6 临时仲裁【答案】临时仲裁又称特别仲裁，是国际商事仲裁依仲裁机构的组织形式为标准划分的一种仲裁类别，指依据当事人之间的仲
5、裁协议，在争议发生以后，由双方当事人各自推选仲裁员临时组成仲裁庭，负责审理当事人之间的有关争议。在临时仲裁中，仲裁员自己既是仲裁管理人又是秘书，开庭时间和地点都由自己确定，并由自己同当事人保持联系。仲裁庭的仲裁员来自各行业的专业人士，待处理完争议后，仲裁庭即告解散。因此，临时仲裁具有灵活、费用低、速度快、程序简便的优点。 7 intertemporal conflict of laws【答案】时际法律冲突（intertemporal conflict of laws）是指可能影响同一社会关系的新法与旧法，前法与后法之间的冲突。解决时际法律冲突的法律制度称为时际私法（privateinterte
6、mporallaw ）o时际法律冲突的发生主要有三种情况:法院地的冲突规范在国际民商事法律关系发生后发生了变更，这有可能是连接点发生了变化，也有可能是限定连接点的时间因素发生了变化，还有可能是上述两方面都发生了变化。这时需要确定适用什么时候的冲突规范去指定准据法; 法院地的冲突规范未变，但其所指定的实体法发生了改变，这时需要确定是适用某一法律关系成立时的旧法还是适用已改变了的新法; 法院地的冲突规范及其所指定的实体法均未发生改变，但有关当事人的国籍或住所，或动产的所在地等连结点发生了改变，这时需要确定是适用依原来的连结点所指引的法律还是适用新的连结点所指引的法律。 8 法则区别说【答案】法则区
7、别说作为国际私法历史上最重要的学说之一，在13世纪意大利北部出现，标志着国际私法理论的诞生，后传入法国，在荷兰得到新的发展。代表人物是意大利的巴托鲁斯（Bartolus ）、法国的杜摩兰、达让特莱等。巴托鲁斯主张从法则本身的性质入手，把所有的“法则”分为“物的法则”、“人的法则”和“混合法则”。“物的法则”是属地的，其适用只能而且必须及于制定者领土之内的物; “人的法则”是属人的，它不但应适用于制定者管辖领土内的属民，而且在它的属民到了别的主权者管辖领土内时，也应适用; “混合法则”是涉及行为的法则，适用于在法则制定者领土内订立的契约，是既涉及人又涉及物的。他在此基础上提出了许多重要的冲突法规
8、则，如:关于权利能力和行为能力问题，依属人法。按照当时情况，能产生效力的契约，则依契约地法。关于法律行为的方式，依行为地法。关于行为的限制，依法院地法，但已指定履行地者，依履行地法。关于继承的冲突，可分为两种情况:第一，法定继承依物之所在地法; 第二，关于遗嘱执行的方式，依行为地法。关于物权，依物之所在地法。关于诉讼程序，依诉讼地法。 二、论述题9 论国际私法中对冲突规范的软化处理。【答案】传统的冲突规范主要通过在法律范围中的问题与某一法律体系之间建立联系的力法选择法律，但人们又特别强调法律适用的一致性和稳定性，立法者就不得不在一个法律关系的众多因素中选择一个所谓“最能体现法律关系本座”的连结
9、点作为法律选择的指示器，指导法官一律按事先确定的空间意义上的连结点去选择法律，这样不免僵固和机械。因此，各国法院在运用冲突规范的过程中形成的识别、反致、法律规避、公共秩序保留等制度，赋予法官一些自由裁量权，从而在一定程度上克服了冲突规范的僵硬性，这是软化冲突规范的最初形式，即冲突规范的灵活化。除此之外，人们还采取各种手段软化冲突规范，使法官在适用冲突规范时能够较灵活地在两个或两个以上的法律之间进行选择。常见的方法有:（1）用灵活的开放系属代替僵硬的封闭系属。这首先是合同法中“当事人意思自治”原则的采用，允许当事人明示或默示地选择合同的准据法，必然对传统冲突规范，起着软化作用，这是冲突规范对不断
10、发展的国际经济贸易关系的必然反映。原来的“合同适用合同订立地法”规则，对国际贸易多集中在某些固定的市场并受该市场习惯约束的情况，是完全合适的; 但当合同是以邮件、电报、电话、传真等方式订立时，合同订立地与合同的联系常带有偶然性，甚至根本无法确定，适用当事人选择的法律便应运而生了。另一个更具开放性的系属公式是适用“最密切联系地法”，因为何为“最密切联系”，全凭法官判断，这样，法官便取得了相当程度的自由裁量权。“适用有利于法律关系成立地法”也对冲突规范起着软化作用。（2）增加连续点的数量从而增加可选性。规定复数连结点是软化冲突规范的一种有效方法，其动机是多种多样的，较为常见的是使法院能够有机会适用
11、使法律关系能有效成立的，或较能反映法律关系的重心所在的，或有利于保护弱方当事人的法律。（3）对同类法律关系进行分割，依其不同性质规定不同的连结点。传统冲突规范往往对同一类法律关系只规定一条冲突规则。第二次世界大战以后，由于科学技术迅速发展，法律关系日益复杂、多样。从宏观上讲，一些新的法律部门不断涌现; 从微观上讲，同一类法律关系内部也开始分化。因此，有必要对同一类法律关系加以区分，规定不同的冲突规范，使准据法的选择更符合日益复杂的法律关系的各种具体情况，从而使案件得到更公正、更合理的解决。（4）对于一个法律关系的不同方面进行分割，对不同部分或不同环节规定不同的连结点。早在中世纪，有些学者就主张有关违反合同的问题由履行地法支配，有关合同的其他问题由合同订立地法支配。这种对法律关系进行分割，对其不同方面适用不同法律的做法，被称为分割方法（Depegage ）。这种做法目前有进一步发展的趋势，因为法律关系往往由不同的方面和环节构成，不同部分和环节之间往往具有相对独立性，它们常常有自己的重心，一概要求所有的方面和环节一、概念题Yseno搜考试作业资料考研试题
